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答辯狀

遺產(chǎn)答辯狀

時間:2022-10-05 17:55:34 答辯狀 我要投稿

遺產(chǎn)答辯狀范文

  遺產(chǎn)答辯狀范文有需要的朋友可以參考下面的,爭遺產(chǎn)雖然是不好的紛爭,但是遇到這種事還是準(zhǔn)備好遺產(chǎn)答辯狀吧!

遺產(chǎn)答辯狀范文

  遺產(chǎn)答辯狀范文【1】

  答辯人一:宋xx,女,1xxx年2月2日出生,漢族人,現(xiàn)。簒x市xx路xx號;

  答辯人二:何xx,男,1xxx年4月4日出生,漢族人,現(xiàn)。簒x市xx路xx號;

  答辯人三:何xx,女,1xxx年x月2x日出生,漢族人,現(xiàn)。簒x市xx路xx號;

  委托代理人:陳xx,女,1xxx年4月4日出生,漢族人,xxxx律師事務(wù)所律師。

  因蔣xx、蔣xx、高xx訴宋xx、何xx、何xx遺產(chǎn)繼承糾紛一案,根據(jù)原告提出的訴狀,具體答辯如下:

  我認(rèn)為原告所提出的訴訟請求對于我們母子三人而言過于殘忍,完全沒有考慮到我們母子三人日后的生存問題,所以,我不能同意原告的訴訟請求。

  理由如下:

  (一)俗語有云“罪不及妻兒”,我丈夫何銀水殺人,我們母子三人又沒有殺人,我們對于原告沒有任何過錯,原告不能這樣漠視我們的存在,逼迫我們搬出我公公的房子。

  我一個四十多歲的女人,無依無靠的,一個人生活都有問題,更何況我還要養(yǎng)活兩個孩子,把房子讓出來,這要我們以后怎么活。

  這樣于情于理都說不過去。

  (二)就算是法律也不能不講人情,更何況《中華人民共和國繼承法》第十四條還明確規(guī)定:“對繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人,或者繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人,可以分給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。”我2x歲就隨老公何銀水回到公公謝擇楷身邊生活,雖然我們在此二十六年之間沒有對二老盡過孝道,但自從我們回到公公身邊生活后,我也是克盡孝道的,并沒有虧待二老。

  現(xiàn)在,我丈夫死了,無依無靠的,我一個死了男人的女人,能做什么,這把年紀(jì)了,又沒有文化,根本沒有地方肯找我干活,又有兩個孩子要養(yǎng)活,就我們母子目前的狀況來看,我根本不可能同意搬出那所房子,讓我們流落街頭,這對我們這孤兒寡母來說真的太殘忍了。

  (三)蔣xx、蔣xx、高xx都是依法繼承遺囑,而我也是依照法律來懇求各位不要對我們過于殘忍,念在我們孤苦無依又無生活來源,依法分給我們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。

  綜上所述,我代表我和我的子女懇請各位審判長、審判員依法分給我們母子三人適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn),幫助我們維系基本的生活。

  此致

  xx市倉山區(qū)人民法院

  附:本答辯狀副本1份

  xxx年十月二日

  遺產(chǎn)答辯狀范文【2】

  答辯人王某,男,1xx3年1x月2x日出生,漢族,襄陽市人,住襄陽市某家屬院。

  答辯人因與被答辯人共有糾紛一案,根據(jù)原告的訴訟,答辯人作出如下答辯:

  一、 原告主體是否適格

  原告需提供相關(guān)證據(jù)證明其與王甲的父子關(guān)系、王甲與其祖父母的的關(guān)系、祖父母與其曾祖父母的關(guān)系以及上述已死亡人員的死亡證明。

  只有這些證據(jù)充分的情況下才能確定其原告主體適格。

  因為即使我們認(rèn)可上列一系列關(guān)系,但最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第八條第一款規(guī)定,訴訟過程中,一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實明確表示承認(rèn)的,另一方當(dāng)事人無需舉證,但涉及身份關(guān)系的除外。

  本案原告的主體資格涉及的就是身份關(guān)系,因此對于身份關(guān)系法律追究的是客觀事實而不是自認(rèn)。

  第一次開庭時對方未提交上述證據(jù),若今天庭審對方仍不能提交,那么原告主體不適格。

  二、 原告的訴訟超過訴訟時效。

  原告主張被告所有的位于襄陽市某居委會的房產(chǎn)拆遷補償份額。

  而要求份額的理由是基于繼承權(quán)。

  我們知道繼承開始于被繼承人死亡之時。

  原告主張爭議的房屋系其曾祖父母所有。

  而被告的祖父母系1xxx年前均已死亡,原告的父親也在1xxx年死亡,也就是說原告的轉(zhuǎn)繼承最早應(yīng)在1xxx年,而距離現(xiàn)在主張權(quán)利已2x年,已經(jīng)超過了法律規(guī)定的最長訴訟時效2x年。

  原告提交1xxx年x月1x日最高院對廣東省高院的案例,以此認(rèn)為爭議的房屋是遺產(chǎn),未過時效。

  首先我國不是判例制國家,不應(yīng)以判例來判案。

  其次案例與本案有明顯的區(qū)別。

  案例中被繼承人1xx4年死亡,1xxx年批復(fù)就下了,可以推斷案例中的繼承人是在1xx4或者1xxx年起訴,不存在時效問題。

  而本案中被繼承人死亡2x年后,原告才主張,顯然已過訴訟時效。

  三、 原告所訴爭的財產(chǎn)已不在被繼承人名下,不應(yīng)作為遺產(chǎn)。

  物權(quán)法定,房屋登記在被告名下,房屋拆遷補償款應(yīng)物權(quán)登記的所有權(quán)人享有。

  被告1xx4年x月基于繼承取得了位于某居委會x組的房屋所有權(quán),房產(chǎn)證號:襄房有權(quán)字第樊東某號。

  因此被告對該房產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。

  原告并非該房的所有權(quán)人、也非共有權(quán)有,應(yīng)法不應(yīng)享有房屋拆遷補償款。

  繼承有兩種形式,法定繼承和遺囑繼承。

  原告當(dāng)時基于遺囑繼承已取得了房屋產(chǎn)權(quán)。

  原告現(xiàn)無權(quán)主張權(quán)利。

  四、本案不屬析產(chǎn)糾紛。

  原告提交1xxx年1x月1x日對江蘇省高有人民法院的批復(fù)最高院的批復(fù),以此認(rèn)定該案應(yīng)按析產(chǎn)案件處理。

  首先我國不是判例制國家,不應(yīng)以判例來判案。

  其次本案與該批復(fù)中的案件有很明顯不同的區(qū)別。

  案例中的房產(chǎn)登記一直沒有變,而本案爭議的房屋已于1xx4年登記在了被告名下。

  所以本案不應(yīng)按析產(chǎn)辦理。

  五、法不溯及既往,被告在繼承法實施前已取得了房屋所有權(quán)證。

  原告不能用后法約束被告的先前行為。

  1、 中華人民共和國繼承法于1xxx年4月通過,1xxx年

  1x月1日開始實施,而被告已于繼承法通過之前的1xx4年x月就已取得了房屋所有權(quán)。

  根據(jù)“法不溯及既往”的法治原則。

  不能用今天的規(guī)定去約束昨天的行為。

  也就是原告用后法來約束被告的先前行為,是沒有法律依據(jù)的。

  2早在六十年代之前城市的土地和房屋都是私人所有的,七十年代之后湖北省革命委員會就下達(dá)了關(guān)于城鎮(zhèn)私有土地收歸國有的通告,通告確定城鎮(zhèn)私有房屋基地收歸國有,但應(yīng)按規(guī)定向國家繳納土地使用費。

  自1xxx年開始被告一直交納土地使用費。

  取得了土地使用權(quán)證。

  1xx2年憲法明確規(guī)定了城鎮(zhèn)土地所有權(quán)歸國家所有。

  被告仍繼續(xù)交納土地使用費(詳見土地交納本),因此即使房屋坐落的土地即使原系被告祖父母所有,但已被收歸國有,被告是通過交納土使用費而取的土地使用權(quán),被告不可能將自己交費取得的財產(chǎn)與他人分割。

  因此被告取得房屋產(chǎn)權(quán)是基于遺囑繼承、交納土地使用費等綜合取得。

  他人無權(quán)分割被告交費取得的財產(chǎn)。

  六、原告主張權(quán)利程序不合法。

  原告要求直接繼承在被告名下的房產(chǎn),程序不合法。

  如果原告認(rèn)為被告的房屋所有權(quán)證取得的程序不合法,或者不是遺囑繼承所得,應(yīng)當(dāng)先進行確權(quán)或走行政程序撤銷被告的產(chǎn)權(quán)證(并且適用的是當(dāng)時的法律)。

  在被告的產(chǎn)權(quán)被撤銷后,原告方能提起民事訴訟。

  綜上,原告的起訴無任何事實和法律依據(jù),請求人民法院依法駁回原告的訴訟請求。

  針對法院追加居委會,被告認(rèn)為居委會也無權(quán)分割被告的財產(chǎn)。

  在被告按遺囑繼承遺產(chǎn)后,就按奶奶的遺愿照顧王乙至xxxx年以后。

  房屋倒塌后王乙才享受國家政策被政府接走,但是在王乙被居委會監(jiān)護期間,被告仍然經(jīng)?赐跻,并且在房屋拆遷時被告又與居委會達(dá)成協(xié)議,給付了王祥林x萬元。

  所以對于居委會除上述針對原告的理由外,外加一條,已與被告達(dá)成協(xié)議,故也無權(quán)再進行分割。

  綜上,請求依法駁回原告的訴訟請求。

  答辯人:

  xxx年九月二十六日

  繼承糾紛答辯狀【3】

  1、立案登記制

  第二百零八條人民法院接到當(dāng)事人提交的民事起訴狀時,對符合民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定,且不屬于第一百二十四條規(guī)定情形的,應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟?對當(dāng)場不能判定是否符合起訴條件的,應(yīng)當(dāng)接收起訴材料,并出具注明收到日期的書面憑證。

  需要補充必要相關(guān)材料的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時告知當(dāng)事人。

  在補齊相關(guān)材料后,應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案。

  立案后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件或者屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的,裁定駁回起訴。

  第一,該條規(guī)定并非意味接收當(dāng)事人材料后就馬上立案,如果對當(dāng)場是否立案存有疑問,可以先收下當(dāng)事人提交的起訴材料。

  注意收到當(dāng)事人提交的起訴材料后一定要給當(dāng)事人出具接收的書面憑證,并注明日期。

  第二,材料不夠充分的告知其補充材料,條文中“及時告知”的時限屬于法官的自由裁量權(quán)范疇,但應(yīng)有時間邊界,最晚應(yīng)該在立案審查的七天內(nèi)告知當(dāng)事人。

  對于補充材料的次數(shù)在起草該條時原規(guī)定是一次性告知當(dāng)事人補齊,后考慮立案窗口工作量和立案工作的實際狀況,對補充材料的次數(shù)未做限制。

  補充材料后法院七天內(nèi)應(yīng)立案,對此是否立案實際上取決于當(dāng)事人什么時候?qū)⒉牧涎a充齊全。

  2、訴訟代理人資格的審查

  第八十八條訴訟代理人除根據(jù)民事訴訟法第五十九條規(guī)定提交授權(quán)委托書外,還應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定向人民法院提交相關(guān)材料:(一)律師應(yīng)當(dāng)提交律師執(zhí)業(yè)證、律師事務(wù)所證明材料;

  (二)基層法律服務(wù)工作者應(yīng)當(dāng)提交法律服務(wù)工作者執(zhí)業(yè)證、基層法律服務(wù)所出具的介紹信以及當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)內(nèi)的證明材料;(三)當(dāng)事人的近親屬應(yīng)當(dāng)提交身份證件和與委托人有近親屬關(guān)系的證明材料;

  (四)當(dāng)事人的工作人員應(yīng)當(dāng)提交身份證件和與當(dāng)事人有合法勞動人事關(guān)系的證明材料;(五)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位推薦的公民應(yīng)當(dāng)提交身份證件、推薦材料和當(dāng)事人屬于該社區(qū)、單位的證明材料;

  (六)有關(guān)社會團體推薦的公民應(yīng)當(dāng)提交身份證件和符合本解釋第八十七條規(guī)定條件的證明材料。

  條文依據(jù)是民訴法第五十八條,民訴法該條規(guī)定較籠統(tǒng),實踐中法律服務(wù)市場較混亂,為規(guī)范代理市場而制定該條。

  本條第四項對于當(dāng)事人的工作人員資格判斷即“合法勞動人事關(guān)系”,最權(quán)威的證明材料是社保證明,其次是勞動合同,但實務(wù)中應(yīng)注意審查勞動合同的真實性。

  關(guān)于基層法律服務(wù)工作者,因?qū)嵺`中跨行政區(qū)域執(zhí)業(yè)現(xiàn)象很普遍,為規(guī)范此種情況,要求法律服務(wù)工作者代理案件時提交執(zhí)業(yè)證、介紹信和當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)的證明材料,根據(jù)《基層法律服務(wù)所管理辦法》法律服務(wù)所是服務(wù)于基層當(dāng)?shù)氐模史晒ぷ髡叽頃r應(yīng)提交當(dāng)事人一方位于本轄區(qū)的證明材料。

  3、合并審理

  第二百二十一條基于同一事實發(fā)生的糾紛,當(dāng)事人分別向同一人民法院起訴的,人民法院可以合并審理。

  起草目的:提高司法效率。

  注意本條中的“基于同一事實”是基于同一法律事實。

  “可以”合并審理不等于必須合并審理,有的案件合并審理并不能達(dá)到提高司法效率節(jié)約司法資源的目的,此種情況就不宜合并審理,是否合并審理由法院視情形決定。

  另外合并審理的案件程序類型應(yīng)該屬于同一類,如果一個是普通程序一個是簡易程序就不能合并審理。

  4、應(yīng)訴管轄

  第二百二十三條當(dāng)事人在提交答辯狀期間提出管轄異議,又針對起訴狀的內(nèi)容進行答辯的,人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第一百二十七條第一款的規(guī)定,對管轄異議進行審查。

  當(dāng)事人未提出管轄異議,就案件實體內(nèi)容進行答辯、陳述或者反訴的,可以認(rèn)定為民事訴訟法第一百二十七條第二款規(guī)定的應(yīng)訴答辯。

  起草目的:解決如何處理當(dāng)事人提出管轄異議同時進行答辯、陳述和反訴的問題。

  實踐中對于過了答辯期提管轄異議的,人民法院不應(yīng)當(dāng)審查該異議,因為民訴法規(guī)定的很明確,應(yīng)當(dāng)在答辯期提出異議。

  在答辯期內(nèi)提出異議的人民法院應(yīng)審查。

  對于既提出管轄異議又答辯的,一種觀點認(rèn)為既然當(dāng)事人已經(jīng)進行答辯了應(yīng)當(dāng)視為其對管轄無異議,一種觀點認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對管轄異議進行審查。

  本條規(guī)定采納后一種觀點,應(yīng)當(dāng)對管轄異議進行審查,因為民訴法第一百二十七條第二款明確未提管轄異議和應(yīng)訴答辯是同時具備的兩個條件。

  另外司法解釋對“答辯”進行了擴大解釋,即包含答辯、陳述、反訴等,這三種行為可以推斷當(dāng)事人接受了應(yīng)訴法院的管轄。

  5、審前準(zhǔn)備

  第二百二十四條依照民事訴訟法第一百三十三條第四項規(guī)定,人民法院可以在答辯期屆滿后,通過組織證據(jù)交換、召集庭前會議等方式,作好審理前的準(zhǔn)備。

  第二百二十五條根據(jù)案件具體情況,庭前會議可以包括下列內(nèi)容:(一)明確原告的訴訟請求和被告的答辯意見;

  (二)審查處理當(dāng)事人增加、變更訴訟請求的申請和提出的反訴,以及第三人提出的與本案有關(guān)的訴訟請求;

  (三)根據(jù)當(dāng)事人的申請決定調(diào)查收集證據(jù),委托鑒定,要求當(dāng)事人提供證據(jù),進行勘驗,進行證據(jù)保全;(四)組織交換證據(jù);(五)歸納爭議焦點;(六)進行調(diào)解。

  起草目的:解決多次開庭、庭審效率不高的問題。

  起草依據(jù):民訴法第133第4項。

  庭前會議比以前規(guī)定的證據(jù)交換范圍更廣,更多,能夠讓當(dāng)事人雙方更充分的表達(dá)觀點,以提高開庭效率。

  關(guān)于庭前會議包含的內(nèi)容,注意條文中規(guī)定的是“可以”包括的內(nèi)容,可以根據(jù)案件的需要在庭前會議的(一)至(六)項中予以選擇,但是庭前會議第(四)項、第(五)項是必須有的,即組織證據(jù)交換和歸納爭議焦點。

  另外關(guān)于證據(jù)交換與庭前會議的關(guān)系,簡單的一審案件可以只進行證據(jù)交換,復(fù)雜的案件進行庭前會議。

  庭前會議包括證據(jù)交換但不僅僅包括證據(jù)交換。

  注意第(一)項是“明確原告的訴訟請求”,并非固定原告的訴訟請求,固定訴訟請求意味著法院在開庭前對訴訟請求進行了鎖定,但民訴法規(guī)定開庭時可以進行訴訟請求變更。

  該規(guī)定意味著第一要當(dāng)事人進一步精確訴訟請求,第二是要當(dāng)事人明確自己的訴訟目的。

  注意第(二)項,該條正面方式的表述是希望當(dāng)事人增加變更訴訟請求盡量在開庭前提出。

  注意第(五)項目前的做法是開庭才歸納爭議焦點,而在庭前會議中歸納是使庭審更有效率。

  6、爭議焦點

  第二百二十六條人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求、答辯意見以及證據(jù)交換的情況,歸納爭議焦點,并就歸納的爭議焦點征求當(dāng)事人的意見。

  第二百二十八條法庭審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人爭議的事實、證據(jù)和法律適用等焦點問題進行。

  第二百二十九條當(dāng)事人在庭審中對其在審理前的準(zhǔn)備階段認(rèn)可的事實和證據(jù)提出不同意見的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由。

  必要時,可以責(zé)令其提供相應(yīng)證據(jù)。

  人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、證據(jù)和案件的具體情況進行審查。

  理由成立的,可以列入爭議焦點進行審理。

  歸納爭議焦點的依據(jù)是當(dāng)事人的訴訟請求、答辯意見以及證據(jù)交換情況,注意第226條規(guī)定焦點的歸納必須征求當(dāng)事人的意見,但此并不意味著法庭必須聽從當(dāng)事人的意見,當(dāng)事人的意見只做參考。

  爭議焦點類型:事實爭議焦點、證據(jù)爭議焦點、法律適用爭議焦點。

  第229條意味著特殊情況下,可以允許當(dāng)事人對事實、證據(jù)反悔,但必須結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、證據(jù)和案件的具體情況進行審查。

  一般情況下不允許當(dāng)事人反悔,此是民訴法誠實信用原則的要求。

  7、庭審新證據(jù)

  第二百三十一條當(dāng)事人在法庭上提出新的證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第六十五條第二款規(guī)定和本解釋相關(guān)規(guī)定處理。

  起草目的:解決當(dāng)事人當(dāng)庭提出新證據(jù),如何處理的問題。

  起草依據(jù):民訴法65條民訴法第65條第一次從立法上明確人民法院確定當(dāng)事人的舉證期限。

  對舉證期限的延長《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定的是延期舉證是否準(zhǔn)許法院具有自由裁量權(quán),民訴法將《證據(jù)規(guī)定》的規(guī)定修改為“人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請適當(dāng)延長”,沒有“經(jīng)審查”之規(guī)定,但此并不意味著人民法院對于當(dāng)事人申請延期舉證沒有審查權(quán),對于當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)舉證“確有困難”的情形,人民法院仍有權(quán)進行審查。

  關(guān)于逾期舉證問題,即“證據(jù)關(guān)門主義”和“隨時舉證主義”的選擇。

  《證據(jù)規(guī)定》采取的證據(jù)關(guān)門主義,但是在實踐中效果并不好。

  實踐操作中對逾期舉證的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人說明逾期舉證的理由,對此一定要進入庭審筆錄,這屬于立法規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)”范疇,否則屬于程序違法。

  另外民訴法此規(guī)定已經(jīng)將《證據(jù)規(guī)定》中的“新證據(jù)”規(guī)定廢除,現(xiàn)在界定新證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是超過舉證期限,只是對于新證據(jù)是否采納由人民法院決定。

  8、舉證期限

  第九十九條人民法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準(zhǔn)備階段確定當(dāng)事人的舉證期限。

  舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商,并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。

  人民法院確定舉證期限,第一審普通程序案件不得少于十五日,當(dāng)事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于十日。

  舉證期限屆滿后,當(dāng)事人對已經(jīng)提供的證據(jù),申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對證據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進行補正的,人民法院可以酌情再次確定舉證期限,該期限不受前款規(guī)定的限制。

  《證據(jù)規(guī)定》規(guī)定舉證期限的確定條文實踐中會導(dǎo)致原、被告舉證期屆滿時間點的不統(tǒng)一,為規(guī)范此種情形,此次司法解釋對此進行了修改,確定舉證期的時間后移到庭前準(zhǔn)備階段。

  9、逾期舉證

  第一百零一條當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由,必要時可以要求其提供相應(yīng)的證據(jù)。

  當(dāng)事人因客觀原因逾期提供證據(jù),或者對方當(dāng)事人對逾期提供證據(jù)未提出異議的,視為未逾期。

  第一百零二條事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù),人民法院不予采納。

  但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的,人民法院應(yīng)當(dāng)采納,并依照民事訴訟法第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓(xùn)誡、罰款。

  當(dāng)事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)采納,并對當(dāng)事人予以訓(xùn)誡。

  當(dāng)事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據(jù)致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的,人民法院可予支持。

  當(dāng)事人因客觀原因逾期舉證和對方當(dāng)事人對逾期舉證無異議的,視為沒有超期舉證,應(yīng)當(dāng)按照正常證據(jù)對待。

  當(dāng)事人因重大過錯超期舉證的,人民法院的處理方法:一是不予采納;二是與案件基本事實有關(guān)的即決定到案件的實體處理的予以采納,但對當(dāng)事人要予以訓(xùn)誡、罰款。

  罰款的數(shù)額法官可根據(jù)案件具體情況綜合當(dāng)事人過錯程度自由裁量。

  當(dāng)事人一般過失超期舉證的,應(yīng)當(dāng)采納但應(yīng)訓(xùn)誡。

  逾期舉證人民法院有可能采納時,另一方當(dāng)事人可以在本案中對因此增加的必要費用增加訴訟請求,也可以另案提起訴訟。

  10、違法取證

  第一百零六條對以嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴(yán)重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù),不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。

  起草目的:解決證據(jù)合法性問題。

  起草依據(jù):95年《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能否作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》和02年《證據(jù)規(guī)定》第68條95年批復(fù)規(guī)定是從證據(jù)取得手段上進行的規(guī)定,出發(fā)點很好,但造成實踐中尤其是離婚案件大量證據(jù)無法采納,以致案結(jié)事不了。

  02年《證據(jù)規(guī)定》對此做了適度放寬,但偷錄偷拍行為是否侵犯到對方當(dāng)事人的合法權(quán)益實務(wù)中爭議較大。

  本司法解釋對02年《證據(jù)規(guī)定》進一步放寬到“嚴(yán)重侵害他人合法權(quán)益”、“嚴(yán)重違背公序良俗”,說明證據(jù)只要具有真實性、關(guān)聯(lián)性,在合法性上法院應(yīng)持寬容的態(tài)度。

  11、本人到庭接受詢問

  第一百一十條人民法院認(rèn)為有必要的,可以要求當(dāng)事人本人到庭,就案件有關(guān)事實接受詢問。

  在詢問當(dāng)事人之前,可以要求其簽署保證書。

  保證書應(yīng)當(dāng)載明據(jù)實陳述、如有虛假陳述愿意接受處罰等內(nèi)容。

  當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在保證書上簽名或者捺印。

  負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人拒絕到庭、拒絕接受詢問或者拒絕簽署保證書,待證事實又欠缺其他證據(jù)證明的,人民法院對其主張的事實不予認(rèn)定。

  起草依據(jù):民訴法75條。

  本條針對特定案件中當(dāng)事人不出庭導(dǎo)致案件無法查明的情況作出的規(guī)定。

  詢問前要求當(dāng)事人簽署保證書,主要目的是在僅有當(dāng)事人陳述而無其他證據(jù)認(rèn)定事實情況下,保證書可以約束當(dāng)事人進而起到“其他證據(jù)”的作用。

  如果當(dāng)事人到庭并接受詢問,簽署了保證書,法院可以考慮對其主張事實予以認(rèn)定。

  12、證人作證

  第一百一十七條當(dāng)事人申請證人出庭作證的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。

  符合本解釋第九十六條第一款規(guī)定情形的,人民法院可以依職權(quán)通知證人出庭作證。

  未經(jīng)人民法院通知,證人不得出庭作證,但雙方當(dāng)事人同意并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的除外。

  第一百一十九條人民法院在證人出庭作證前應(yīng)當(dāng)告知其如實作證的義務(wù)以及作偽證的法律后果,并責(zé)令其簽署保證書,但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。

  證人簽署保證書適用本解釋關(guān)于當(dāng)事人簽署保證書的規(guī)定。

  第一百二十條證人拒絕簽署保證書的,不得作證,并自行承擔(dān)相關(guān)費用。

  首先申請證人出庭作證應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)提出,證人出庭作證應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院通知,但存在例外情況,即雙方當(dāng)事人同意+人民法院準(zhǔn)許。

  其次證人簽署保證書并不起到當(dāng)事人到庭陳述的保證書的“其他證據(jù)”作用,而是類似于宣誓。

  但無民事行為能力人和限制行為能力人因不清楚簽署保證書的意義,故其除外。

  證人拒絕簽署保證書的,不得作證。

  13、重復(fù)起訴

  第二百四十七條當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴,同時符合下列條件的,構(gòu)成重復(fù)起訴:(一)后訴與前訴的當(dāng)事人相同;(二)后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同;(三)后訴與前訴的訴訟請求相同,或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。

  當(dāng)事人重復(fù)起訴的,裁定不予受理;已經(jīng)受理的,裁定駁回起訴,但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。

  第二百四十八條裁判發(fā)生法律效力后,發(fā)生新的事實,當(dāng)事人再次提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。

  目前理論界對此爭議較大,各地認(rèn)識也不盡一致,本解釋嘗試性對此作出規(guī)定。

  重復(fù)起訴的時間段包含訴訟過程中的重復(fù)起訴與裁判生效后的重復(fù)起訴兩個時間段。

  注意第247條規(guī)定是“同時符合”即同時滿足所規(guī)定的條件。

  關(guān)于“當(dāng)事人相同”,訴訟中當(dāng)事人死亡,繼承人參加訴訟后,第二個訴訟中繼承人又起訴被告的,屬于當(dāng)事人相同。

  遺產(chǎn)管理人先以被繼承人名義起訴,后又以自己名義起訴的也屬于當(dāng)事人相同。

  訴訟中當(dāng)事人變更后導(dǎo)致當(dāng)事人相同亦屬于此種情況。

  關(guān)于訴訟標(biāo)的相同,如何界定“訴訟標(biāo)的”,目前理論界未形成統(tǒng)一定義,實務(wù)中一般理解為“法律關(guān)系”。

  按照現(xiàn)在新訴訟標(biāo)的說,例如第一個訴訟起訴侵權(quán)第二個訴訟起訴違約,亦屬于標(biāo)的相同,即訴訟請求相同認(rèn)定為訴訟標(biāo)的相同。

  但是我們還是持保守態(tài)度按照同一法律關(guān)系來認(rèn)定。

  對于法律關(guān)系相同但是訴訟請求不同的,如先訴請求返還本金,后訴請求給付違約金或利息,從法律關(guān)系看實際上都是起訴違約,如果支持后訴就間接否定了前訴的裁判結(jié)果,這種情況下即后訴訴訟請求否定前訴訴訟請求的,仍構(gòu)成重復(fù)起訴。

  關(guān)于新的事實,新的事實一定是原判決生效后發(fā)生的事實,而不是原判決生效前已經(jīng)發(fā)生而生效后才發(fā)現(xiàn)的事實。

  對于離婚案件判決不得離婚6個月內(nèi)有新的事實理由的,可以再次起訴。

  14、當(dāng)事人恒定和訴訟承擔(dān)

  第二百四十九條在訴訟中,爭議的民事權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移的,不影響當(dāng)事人的訴訟主體資格和訴訟地位。

  人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定對受讓人具有拘束力。

  受讓人申請以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟的,人民法院可予準(zhǔn)許。

  受讓人申請?zhí)娲?dāng)事人承擔(dān)訴訟的,人民法院可以根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許;不予準(zhǔn)許的,可以追加其為無獨立請求權(quán)的第三人。

  第二百五十條依照本解釋第二百四十九條規(guī)定,人民法院準(zhǔn)許受讓人替代當(dāng)事人承擔(dān)訴訟的,裁定變更當(dāng)事人。

  變更當(dāng)事人后,訴訟程序以受讓人為當(dāng)事人繼續(xù)進行,原當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)退出訴訟。

  原當(dāng)事人已經(jīng)完成的訴訟行為對受讓人具有拘束力。

  當(dāng)事人恒定和訴訟承擔(dān)來自于實體法,主要在合同法中予以了規(guī)定。

  (一)當(dāng)事人恒定,即起訴后訴訟主體不變,不管權(quán)利義務(wù)是否移轉(zhuǎn)。

  當(dāng)事人恒定有助于法院查明案件事實,公正裁判,不利的地方在權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移后訴訟的結(jié)果與原當(dāng)事人關(guān)系不大,不能排除原當(dāng)事人與對方當(dāng)事人之間的惡意串通損害到權(quán)利義務(wù)受讓者的利益,或者原當(dāng)事人懈怠參加訴訟。

  司法解釋起草時堅持當(dāng)事人恒定原則,例外情況下采取訴訟承擔(dān)。

  什么情況下法院同意受讓人為第三人什么情況下同意受讓人為當(dāng)事人?司法解釋規(guī)定“根據(jù)案件具體情況決定”,一般認(rèn)為受讓人申請?zhí)娲?dāng)事人訴訟的,原當(dāng)事人同意、對方當(dāng)事人也同意的可以準(zhǔn)許;第二時間上,受讓人申請成為當(dāng)事人的應(yīng)當(dāng)在法庭辯論結(jié)束前。

  15、訴訟請求變化

  第二百三十二條在案件受理后,法庭辯論結(jié)束前,原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理的,人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。

  (一)增加訴訟請求。

  原告增加訴訟請求、被告提出反訴、第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求——在原案件訴訟請求基礎(chǔ)上增加訴訟請求,涉及到合并審理問題。

  一審增加訴訟請求。

  關(guān)于增加訴訟請求的時間界限,92《民訴意見》第156條規(guī)定必須在法庭辯論結(jié)束之前,此規(guī)定會出現(xiàn)法庭調(diào)查結(jié)束后才提出,導(dǎo)致訴訟拖延。

  02《證據(jù)規(guī)定》第34條規(guī)定為舉證期限屆滿前,但是實踐中開庭時當(dāng)事人有合理理由臨時增加訴訟請求的還是要予以處理,這實際上讓該條規(guī)定落空。

  本司法解釋232條保留了92《民訴意見》的規(guī)定,放寬到法庭辯論結(jié)束前。

  實務(wù)中庭前會議上法院可以對當(dāng)事人釋明增加訴訟請求的時間點,便于訴訟效率經(jīng)濟。

  (二)二審發(fā)回重審增加變更訴訟請求。

  第二百五十一條二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件,當(dāng)事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求的,依照民事訴訟法第一百四十條規(guī)定處理。

  按照民訴法第一百四十條規(guī)定處理,即按照一審普通程序處理,在提出期限還是要在法庭辯論結(jié)束前。

  關(guān)于訴訟時效抗辯提出的時間點,一審未提出的,在重審階段不能提時效抗辯。

  (另關(guān)于發(fā)回重審的次數(shù),目前民訴法對事實不清發(fā)回的次數(shù)有限制,程序違法的次數(shù)沒有限制)

  (三)、再審發(fā)回重審增加變更訴訟請求。

  第二百五十二條再審裁定撤銷原判決、裁定發(fā)回重審的案件,當(dāng)事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴,符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許:

  (一)原審未合法傳喚缺席判決,影響當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利的;(二)追加新的訴訟當(dāng)事人的;(三)訴訟標(biāo)的物滅失或者發(fā)生變化致使原訴訟請求無法實現(xiàn)的;(四)當(dāng)事人申請變更、增加的訴訟請求或者提出的反訴,無法通過另訴解決的。

  提出期限:同二審發(fā)回重審。

  限制性條件即第252條規(guī)定的情形。

  注意第(三)項如一房二賣導(dǎo)致原訴訟請求無法實現(xiàn)的,法院應(yīng)當(dāng)進行釋明,當(dāng)事人不變更訴訟請求的判決駁回。

  (二)變更訴訟請求變更訴訟請求不存在訴的合并,立法依據(jù):92民訴法52條,2012民訴法第151條。

  關(guān)于變更訴訟請求的期限:99年合同法司法解釋規(guī)定提出期限界定為一審開庭前,02年《證據(jù)規(guī)定》34條變更為舉證期限屆滿前,35條例外規(guī)定:(當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)和效力與法院認(rèn)定不一致的)法院釋明前提下當(dāng)事人變更訴訟請求不受舉證期限的限定。

  總結(jié):二審、再審發(fā)回重審變更訴訟請求按照本司法解釋規(guī)定限定在法庭辯論終結(jié)前,兩請求基于同一法律關(guān)系可以合并審理;對于訴訟標(biāo)的出現(xiàn)變更如原訴訟請求的減少、全部訴訟請求的變更原訴訟請求消滅情況的,不屬于合并審理的情況,應(yīng)當(dāng)按照《證據(jù)規(guī)定》34、35條規(guī)定處理即限制在舉證期限屆滿前。

  即訴的變更出現(xiàn)合并審理的按照本司法解釋處理限定在法庭辯論終結(jié)前,訴的變更不會出現(xiàn)合并審理的,按照《證據(jù)規(guī)定》處理限定在舉證期限屆滿前。

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