律師寫(xiě)的民事上訴狀

時(shí)間：2022-10-05 18:33:15 上訴狀我要投稿

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律師寫(xiě)的民事上訴狀

　　民事上訴狀應(yīng)該怎么寫(xiě)呢?如果大家要了解民事上訴狀的書(shū)寫(xiě)方法，可以參考以下律師寫(xiě)的民事上訴狀哦!相信對(duì)大家有幫助!

律師寫(xiě)的民事上訴狀

　　律師寫(xiě)的民事上訴狀格式【1】

　　民事上訴狀

　　(法人或其他組織提起上訴用)

　　上訴人名稱(chēng)：

　　所在地址：

　　法定代表人(或主要負(fù)責(zé)人)姓名：職務(wù)：

　　電話(huà)：

　　企業(yè)性質(zhì)：工商登記核準(zhǔn)號(hào)：

　　經(jīng)營(yíng)范圍和方式：

　　開(kāi)戶(hù)銀行：賬號(hào)：

　　被上訴人名稱(chēng)：

　　所在地址：

　　法定代表人(或代表人)姓名：職務(wù)：

　　電話(huà)：

　　上訴人因__________一案，不服__________人民法院__________年月__________日( )字第__________號(hào)__________，現(xiàn)提出上訴。

　　上訴請(qǐng)求：

　　上訴理由：

　　此致

　　__________人民法院

　　上訴人：

　　年月日

　　附：本上訴狀副本__________份。

　　注：本訴狀格式亦可適用于經(jīng)濟(jì)案件中的法人或其他組織提出上訴。

　　民事上訴狀范文【2】

　　上訴人：XXX苗族侗族自治州XX工程總公司

　　地址：貴州省XXX市XX路XX號(hào)

　　法定代表人：陳XX 職務(wù)：經(jīng)理

　　被上訴人：貴州省XX民族中學(xué)

　　地址：貴州省XX縣XX鎮(zhèn)路XX號(hào)

　　法定代表人：潘XX 職務(wù)：校長(zhǎng)

　　上訴人訴被上訴人建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服XX縣人民法院(2011)天民商初字第85號(hào)民事判決書(shū)，特依法提起上訴。

　　上訴請(qǐng)求

　　請(qǐng)求二審法院撤銷(xiāo)XX縣人民法院(2011)天民商初字第85號(hào)民事判決書(shū)，重新對(duì)本案進(jìn)行審理。

　　事實(shí)和理由

　　一、一審判決以審計(jì)機(jī)關(guān)的審計(jì)結(jié)果作為工程竣工結(jié)算的依據(jù)屬適用法律錯(cuò)誤，懇請(qǐng)二審法院予以糾正

　　首先，根據(jù)我國(guó)審計(jì)法，審計(jì)監(jiān)督主要是對(duì)國(guó)有資產(chǎn)是否造成損失，國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)有企事業(yè)單位是否違反了財(cái)經(jīng)紀(jì)律等問(wèn)題進(jìn)行監(jiān)督。

　　對(duì)于違反財(cái)政收支規(guī)定的行為，審計(jì)機(jī)關(guān)有權(quán)予以處罰、制止、責(zé)令改正，假如發(fā)現(xiàn)交易雙方惡意串通損害國(guó)家利益的，審計(jì)機(jī)關(guān)也有權(quán)予以處罰。

　　但嚴(yán)格的說(shuō)，審計(jì)監(jiān)督在性質(zhì)上只是一種行政監(jiān)督，作為行政機(jī)關(guān)的審計(jì)機(jī)關(guān)一般不能對(duì)工程款的計(jì)算、確定作出決定。

　　因?yàn)橛嘘P(guān)工程款問(wèn)題涉及到當(dāng)事人雙方的合意，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人按照協(xié)議來(lái)解決。

　　即使在工程款發(fā)生爭(zhēng)議以后，需要對(duì)工程進(jìn)行鑒定的，也應(yīng)當(dāng)由專(zhuān)門(mén)的鑒定機(jī)構(gòu)以及建設(shè)管理部門(mén)來(lái)確定，而不能由審計(jì)機(jī)關(guān)來(lái)解決工程款問(wèn)題，否則，明顯不符合審計(jì)機(jī)關(guān)的職責(zé)。

　　另一方面，審計(jì)機(jī)關(guān)代表國(guó)家對(duì)政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項(xiàng)目的預(yù)算執(zhí)行情況和決算，進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督，但對(duì)于政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項(xiàng)目的建設(shè)單位與另一方當(dāng)事人所發(fā)生的民事關(guān)系，審計(jì)機(jī)關(guān)不能直接干預(yù)。

　　假如審計(jì)機(jī)關(guān)有權(quán)確定工程款并以其確定的意見(jiàn)代替當(dāng)事人之間的合同規(guī)定，顯然是不妥的。

　　因?yàn)檫@種干預(yù)實(shí)際上是依審計(jì)機(jī)關(guān)確定的價(jià)格來(lái)代替當(dāng)事人的定價(jià)，這不僅超越了審計(jì)機(jī)關(guān)的職權(quán)，而且和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求是背道而馳的。

　　其次，2001年4月2日，最高人民法院民一庭針對(duì)河南省高級(jí)人民法院的請(qǐng)示作出《關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價(jià)款與審計(jì)部門(mén)審計(jì)的工程決算價(jià)款不一致時(shí)如何適用法律問(wèn)題的電話(huà)答復(fù)意見(jiàn)》(2001民一他字第2號(hào))(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《電話(huà)答復(fù)意見(jiàn)》)，內(nèi)容為“你院“關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價(jià)款與審計(jì)部門(mén)審計(jì)的工程決算價(jià)款不一致時(shí)如何適用法律問(wèn)題的請(qǐng)示”收悉。

　　經(jīng)研究認(rèn)為，審計(jì)是國(guó)家對(duì)建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。

　　建設(shè)工程承包合同案件應(yīng)以當(dāng)事人的約定作為法院判決的依據(jù)。

　　只有在合同明確約定以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無(wú)效的情況下，才能將審計(jì)結(jié)論作為判決的依據(jù)”。

　　而本案中，雙方當(dāng)事人對(duì)工程決算價(jià)款已經(jīng)達(dá)成一致，完全符合《電話(huà)答復(fù)意見(jiàn)》中“雙方當(dāng)事人已確認(rèn)工程決算價(jià)款”這一前提條件，因此本案應(yīng)當(dāng)以“雙方當(dāng)事人已確認(rèn)的工程決算價(jià)款(即301.35萬(wàn))作為法院判決的依據(jù)”。

　　然而，一審判決在雙方當(dāng)事人對(duì)工程決算價(jià)款有明確約定的情況下，卻適用審計(jì)部門(mén)審計(jì)的工程決算價(jià)款作為判決的依據(jù)，顯然沒(méi)有法律根據(jù)，屬適用法律錯(cuò)誤，依法應(yīng)當(dāng)予以糾正。

　　二、一審判決認(rèn)定“被上訴人在審計(jì)決定作出前沒(méi)有與上訴人進(jìn)行工程款結(jié)算并支付工程余款沒(méi)有違反合同約定”屬認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤

　　第一、根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》的約定以及《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，工程結(jié)算價(jià)款應(yīng)當(dāng)在發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)支付。

　　本案在一審中已查明，上訴人所承建的XX民族中學(xué)學(xué)生公寓樓工程已于2007年8月21日驗(yàn)收合格，并正式投入使用。

　　根據(jù)合同的約定以及法律的規(guī)定，被上訴人應(yīng)當(dāng)在28天內(nèi)(即2007年9月17日前)向上訴人支付工程結(jié)算價(jià)款。

　　若超出此限及構(gòu)成違約，應(yīng)根據(jù)合同約定承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　第二，雖然審計(jì)法規(guī)定，國(guó)家建設(shè)項(xiàng)目必須進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督，但如前所述，審計(jì)監(jiān)督在性質(zhì)上只是一種行政監(jiān)督，作為行政機(jī)關(guān)的審計(jì)機(jī)關(guān)一般不能對(duì)工程款的計(jì)算、確定作出決定。

　　因此審計(jì)部門(mén)的審計(jì)結(jié)果既不能作為工程竣工結(jié)算的依據(jù)，也不能成為支付工程結(jié)算價(jià)款時(shí)間的限制條件。

　　因此，工程結(jié)算價(jià)款是多少，何時(shí)進(jìn)行工程竣工結(jié)算不受審計(jì)決定的影響。

　　建設(shè)工程一但符合合同約定的交付條件，并已實(shí)際交付，被上訴人即應(yīng)當(dāng)支付工程決算價(jià)款，無(wú)需等審計(jì)部門(mén)作出審計(jì)決定。

　　一審判決認(rèn)定“在審計(jì)決定作出前被上訴人沒(méi)有與上訴人進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算并支付工程余款沒(méi)有違反合同約定”，沒(méi)有法律依據(jù)，且以審計(jì)部門(mén)的審計(jì)決定作出的時(shí)間作為工程結(jié)算及支付工程結(jié)算價(jià)款的時(shí)間屬認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。

　　三、建設(shè)施工合同對(duì)逾期付款的利息和違約責(zé)任有明確的約定，被上訴人逾期付款依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任

　　上訴人與被上訴人簽訂的《工程建設(shè)施工合同》已明確約定了逾期支付工程竣工結(jié)算款的利息和違約責(zé)任，本案中上訴人所承建的XX民族中學(xué)學(xué)生公寓樓工程于2007年8月21日即已驗(yàn)收合格，并正式投入使用，根據(jù)合同約定，在被上訴人應(yīng)當(dāng)在28天內(nèi)(即2007年9月17日前)向上訴人支付工程竣工結(jié)算價(jià)款。

　　被上訴人拖延至審計(jì)部門(mén)作出審計(jì)決定之后才向上訴人進(jìn)行工程竣工結(jié)算，沒(méi)有法律依據(jù)。

　　其應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定承擔(dān)2007年9月17日至今逾期支付工程結(jié)算價(jià)款的利息其承擔(dān)違約責(zé)任。

　　因此懇請(qǐng)二審法院依法支持上訴人的上訴請(qǐng)求，并判令被上訴人向上訴人支付逾期支付工程結(jié)算價(jià)款的利息以及承擔(dān)違約責(zé)任。

　　綜上所述，懇請(qǐng)二審法院撤銷(xiāo)一審判決，重新對(duì)本案進(jìn)行審理。

　　此致

　　XXX州中級(jí)人民法院

　　上訴人：XXX苗族侗族自治州XX工程總公司

　　二0XX年九月五日

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