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民事上訴狀遺漏了當(dāng)事人
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》指由國(guó)家制定或者認(rèn)可的,關(guān)于調(diào)整民事訴訟活動(dòng),確定民事訴訟法律關(guān)系的法律規(guī)范。民事上訴狀,是指訴訟當(dāng)事人,有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和被人民法院判決承擔(dān)法律責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在上訴期限內(nèi)不服第一審判決裁定,請(qǐng)求上一級(jí)人民法院撤銷、變更原審判決或裁定而寫的司法文書。以下是關(guān)于民事上訴狀遺漏了當(dāng)事人,歡迎閱讀!
民事上訴狀【1】
上訴人(原審原告):××市種子公司經(jīng)營(yíng)部。
住址:××市市中區(qū)五一路×號(hào)。
法定代表人:羅××,男,52歲,××市種子公司經(jīng)營(yíng)部經(jīng)理。
訴訟代理人:王××,女,××市市中區(qū)法律顧問處律師。
被上訴人(原審被告):××縣種子公司。
上訴人因不服××縣人民法院19××年12月24日(初)法經(jīng)判字第六號(hào)判決,現(xiàn)依法提起上訴。
訴訟請(qǐng)求:
1.××縣種子公司立即給付我方貨款及包裝、運(yùn)輸費(fèi)共13358.08元。
2.××縣種子公司按每日3%(自1997年8月20日起,至付款之日止)償付延期付款的賠償金。
3.××車站的罰款由××縣種子公司承擔(dān)。
4.一、二審訴訟費(fèi)用以及由于訴訟而引起我方支出的費(fèi)用,由××縣種子公司承擔(dān)。
事實(shí)和理由:
一、原判決認(rèn)定事實(shí)部分失實(shí)
原判決稱:“××年9月10日被告接到××火車站提貨通知單后,即派楊××到××車站提貨,因貨物未附植物檢疫征書和種子合格征而未提貨,并電告了原告。”這段話認(rèn)定了兩個(gè)事實(shí):第一、被告未提貨的原因是因?yàn)樵鏇]有提供植物檢疫證書和種子合格證;第二、被告當(dāng)時(shí)就把未提貨的上述原因告訴了原告。
然而,事實(shí)并非如此,為了澄清事實(shí)不得不贅述糾紛過程。
××縣種子公司(原審被告)于1997年7月7日電報(bào)邀請(qǐng)我方簽訂5000市斤的大蔥種子購(gòu)銷合同,同年8月1日被告派楊××來與我方正式簽訂1000市斤大蔥種子購(gòu)銷合同。
合同各項(xiàng)具體規(guī)定請(qǐng)見附件。
1997年8月15日我方如約發(fā)運(yùn)大蔥種子4055斤,9月5日到達(dá)××車站,次日車站向被告發(fā)了領(lǐng)取貨物的通知書。
9月16日我方通過銀行向被告托收貸款及包裝、運(yùn)輸費(fèi)13258.98元。
時(shí)過半月,××縣農(nóng)業(yè)銀行以被告“要求退貨,希望雙方協(xié)商解決”為由,拒絕托收貨款,退回了托收憑證。
9月17日,我方再次要求××農(nóng)行托收,由于被合仍然拒付,農(nóng)行又退回了托收憑征。
與此同時(shí)楊××于9月3日、8日、10日三次分別來電、來函,要求終止合同、退貨。
楊稱“由于今年我訂的承包任務(wù)重,購(gòu)的貨太多,領(lǐng)導(dǎo)要求我停止執(zhí)行合同、停止進(jìn)貨,請(qǐng)貴部諒解為盼”。
楊當(dāng)時(shí)所有的函件中從未提到檢疫和種子合格證問題。
由于貨物已發(fā)出,我方不同意退貨,要求繼續(xù)履行合同。
在這種情況下,在我方發(fā)出托收憑證后的第39天,即9月25日,××縣農(nóng)行才發(fā)出通知,告訴我方,被告拒付的理由是:“檢疫證明和種子合格證均無。”但是令人費(fèi)解的是,農(nóng)行發(fā)出的拒收理由通知的次日,被告才申報(bào)了拒絕付款申請(qǐng)書(××農(nóng)行寄來的憑征可以證明)。
由此可見,原判認(rèn)定的第一點(diǎn)事實(shí)是錯(cuò)誤的。
被告并非因?yàn)?ldquo;沒有植物檢疫證書和種子合格證書”而不提貨,而是因?yàn)楸桓娴拇砣藯?times;×盲目訂合同,購(gòu)貨過剩,不得不終止合同,退掉訂貨。
在我方不接受其無理要求的情況下,時(shí)過39天,楊才找出這樣一條逃避法律、推卻責(zé)任、轉(zhuǎn)嫁經(jīng)濟(jì)損失的脫身之計(jì)。
原判決認(rèn)定的第二點(diǎn)也是失實(shí)的。
9月10日楊××并未將“沒有檢疫證明和種子合格證”這一點(diǎn)電告我方,而是來電請(qǐng)求終止合同,并請(qǐng)求我方“諒解”他的過錯(cuò)。
二、雙方簽訂的訂購(gòu)大蔥種子合同是合法有效合同
原判決稱:根據(jù)《經(jīng)濟(jì)合同法》第七條規(guī)定,原告與被告所訂立的購(gòu)銷合同是無效合同。
對(duì)照《經(jīng)濟(jì)合同法》第七條,我方認(rèn)為我們并未違反四項(xiàng)規(guī)定中的任何一項(xiàng)。
唯一可能涉嫌的大約是“違反國(guó)家利益和社會(huì)公共利益”一項(xiàng)。
因?yàn)槲曳教峁┑拇笫[種子沒有進(jìn)行檢疫。
然而,我方走訪了種子檢疫部門,九 天 考資查閱了有關(guān)文件。
根據(jù)我國(guó)農(nóng)牧漁業(yè)部制定的全國(guó)農(nóng)業(yè)植物檢疫對(duì)象名單所列,大蔥種子并非必須檢疫的對(duì)象,是可以免檢的種子。
所以以我方提供的種子沒有檢疫為由來否定原合同是不妥當(dāng)?shù)摹?/p>
原合同是合法有效合同,對(duì)合同雙方均具有法律約束力。
也正是因?yàn)榇笫[種子可以免檢,鐵路方面承運(yùn)了這批種子。
有關(guān)這個(gè)問題的詳細(xì)材料請(qǐng)見附件和原審中我方提供的代理詞。
三、原判決對(duì)雙方的裁決是不公正的
大蔥種子至今在××車站庫(kù)房存放了三個(gè)多月,造成了蔥種的變質(zhì)。
由于被上訴人長(zhǎng)期不提貨,××車站庫(kù)房根據(jù)有關(guān)規(guī)定,處以正常罰款的三倍予以重罰。
這兩項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失,不言自明,是由于被上訴人的違約過錯(cuò)導(dǎo)致的。
但是,原判決稱“原告已發(fā)到××的4050市斤大蔥種子由原告自行處理。
并承擔(dān)××車站庫(kù)房罰款總額的50%”,“其它損失各自負(fù)擔(dān)”。
上訴人認(rèn)為,這樣的判決是極不公正的。
原判沒有弄清事實(shí)真象,因而不能分清當(dāng)事人雙方的是非和責(zé)任,又錯(cuò)誤地適用法律,把一個(gè)合法有效的合同判為無效合同,從而使被告的違法行為得不到制裁,我方的合法利益得不到保護(hù),反而要我方承擔(dān)因被告違法行為造成的經(jīng)濟(jì)損失。
這種不公正的判決,我方不能接受。
綜上所述,懇請(qǐng)××地區(qū)中級(jí)人民法院根據(jù)《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》第6條、第32條、第35條、第38條第2款第2項(xiàng),《植物檢疫條例》第4條、第9條、第10條,農(nóng)牧漁業(yè)部制定的全國(guó)農(nóng)業(yè)植物檢疫對(duì)象分布名單,及《中國(guó)人民銀行結(jié)算辦法》第2款第6條、7條有關(guān)承付和延期付款的規(guī)定另行公正判決。
此致
××地區(qū)中級(jí)人民法院
上訴人:××市種子公司經(jīng)營(yíng)部
××××年×月××日
附:
一、本狀副本二份;
二、代理詞(打印件)二份。
注意事項(xiàng):對(duì)判決的上訴
1、上訴人與被上訴人的確定。
(1)簡(jiǎn)單一對(duì)一的民事案件:提起上訴的人即為上訴人,沒有提起上訴就是被上訴人。
(2)都提起上訴的:均為上訴人。
(3)必要共同訴訟中上訴人與被上訴人的確定
、僭撋显V是對(duì)與對(duì)方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見,不涉及其他共同訴訟人利益的,對(duì)方當(dāng)事人為被上訴人,未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明。
、谠撋显V僅對(duì)共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見,不涉及對(duì)方當(dāng)事人利益的,未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人,對(duì)方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明。
③該上訴對(duì)雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的,未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。
2、寫上訴理由,應(yīng)當(dāng)就原審裁判的主要錯(cuò)誤及其“錯(cuò)因”進(jìn)行分析論證。
一般寫法是,概括原判錯(cuò)誤而后批駁。
如果認(rèn)為原判有兩個(gè)以上的錯(cuò)誤,可以分別采用“先總括后分駁”或者“先分駁后總括”兩種方法。
上訴理由應(yīng)當(dāng)鮮明、準(zhǔn)確。
具體理由,因案而異,但一般不外乎四種情況:?
(1)認(rèn)為原審裁判認(rèn)定事實(shí)不清(包括與案情實(shí)際有出入、證據(jù)不實(shí)或不足);?
(2)認(rèn)為原審裁判適用法律不當(dāng)(包括誤解或曲解法律);?
(3)認(rèn)為原審裁判違反法定訴訟程序(包括未按規(guī)定交給上訴人起訴狀副本,未進(jìn)行調(diào)解或未進(jìn)行法庭辯論、質(zhì)證等);?
(4)認(rèn)為原審法院裁判不公(這是上訴的根本理由)。
3、按不服的金額繳納案件受理費(fèi)。
4、一審判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)和一審裁定書送達(dá)之日起10日內(nèi)。
5、向原審法院或二審法院上訴。
實(shí)務(wù)中向原審法院提出上訴狀,找審判員交。
民事上訴狀【2】
上訴人(原審被告):武漢市康利爾生物科技開發(fā)有限公司,地址湖北省武漢市江漢區(qū)常青一路站北二村229-1號(hào),法定代表人李鳳清董事長(zhǎng)。
被上訴人(原審原告):江西康美醫(yī)藥保健品有限公司,地址江西省樟樹市藥都路康美大廈,法定代表人李大明董事長(zhǎng)。
原審被告周明華,男,19××年×月××日出生,漢族,孝感人,武漢市硚口區(qū)誠(chéng)美保健品商行業(yè)主,暫住湖北省武漢市硚口區(qū)古田四路15號(hào)。
原審被告吉安百姓大藥房,地址江西省吉安市吉州區(qū)韶山西路149號(hào),負(fù)責(zé)人周南江經(jīng)理。
上訴人因仿冒知名商品特有名稱糾紛一案,不服(xxxx)吉中民二初字第10號(hào)民事裁定書,特提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
一、裁定原審法院對(duì)本案沒有管轄權(quán);
二、撤銷原審裁定;
三、責(zé)令原審法院將本案移送武漢市中級(jí)人民法院審理。
上訴理由:
一、因?yàn)閺睦碚撋蟻碚f吉安市就根本不可能成為本案的侵權(quán)行為地,所以吉安市中院支持惡意訴訟的行為就是“惡意管轄”
(一)上訴人生產(chǎn)的“康萊斯寶”牌植物本草洗液根本就沒有進(jìn)入江西市場(chǎng),吉安百姓大藥房是被上訴人惡意串通的被告,其根本就沒有合法票據(jù)來證明其合法的進(jìn)貨渠道,其不可能與上訴人及總經(jīng)銷商對(duì)被上訴人形成必要的共同訴訟。
(二)假設(shè)吉安百姓大藥房進(jìn)貨渠道正常的話,因?yàn)榧舶傩沾笏幏繘]有侵權(quán)的過錯(cuò),其不可能對(duì)被上訴人構(gòu)成侵權(quán),所以此猶如“富士康”把《第一財(cái)經(jīng)日?qǐng)?bào)》的記者列為被告一樣是法律界的一個(gè)笑話。
在此尚且不論臨澧縣工商局已經(jīng)對(duì)被上訴人以同樣案由投訴上訴人的案件作出了《撤案決定書》,上訴人認(rèn)為:因?yàn)閺睦碚撋蟻碚f吉安市就根本不可能成為本案的侵權(quán)行為地,所以吉安市中院支持惡意訴訟的行為就是“惡意管轄”。
二、原審法院搞地方保護(hù)主義急不可耐,錯(cuò)誤再所難免
(一)原審法院兵貴神速(6月21日上訴人從武漢發(fā)出《管轄權(quán)異議申請(qǐng)書》的掛號(hào)信,6月23、24日為周末,九天 考資6月25日原審法院即作出裁定書):原審裁定書居然連當(dāng)事人的地址都忘了注明,堪稱中國(guó)司法史上又一笑話。
(二)根據(jù)最新的《訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定,對(duì)管轄權(quán)異議裁定不服、提起上訴的案件是不需要交納訴訟費(fèi)的,所以原審法院要求上訴人在遞交上訴狀之日起七日向江西省高級(jí)人民法院預(yù)交上訴案件受理費(fèi)也是錯(cuò)誤的。
上訴人認(rèn)為:企業(yè)維權(quán)無可非議,但官商勾結(jié)實(shí)為不齒,所以懇請(qǐng)貴院公正裁定,糾正原審法院的錯(cuò)誤,不要成為公眾“詬病”的話柄!如果貴院也堅(jiān)持護(hù)短的話,上訴人將向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
上訴人不“害怕”在江西以外的任何法院同被上訴人打官司!!
綜上,上訴人故有如上所請(qǐng)。
此致
江西省高級(jí)人民法院
上訴人:
xxxx.07.06
注意事項(xiàng):對(duì)裁定的上訴
1、 注意訴訟請(qǐng)求的提法。
2、 不用交納案件受理費(fèi)
民事上訴狀范本精選【3】
上訴人:趙XX,男,19XX年8月2日生,漢族,居民,住安丘市興安街道XX村XX號(hào)。
被上訴人:楊XX,男,19XX年8月28日生,漢族,安丘市興安街道XX居民委員會(huì)居民,住該村。
原審被告:劉XX,男,19XX年1月15日生,漢族,個(gè)體工商戶,住安丘市健康路161號(hào)。
上訴人因不服山東省安丘市人民法院(xxx)安民初字第996號(hào)民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、依法撤銷安丘市人民法院(xxxx)安民初字第996號(hào)民事判決書,駁回被上訴人對(duì)上訴人的訴訟請(qǐng)求。
2、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
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事實(shí)與理由:
一、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
原審判決認(rèn)定:劉XX將涉案房屋退還給楊XX波,楊XX作為XXXX居委會(huì)的成員即取得了該房屋的所有權(quán),這是真正的顛倒黑白,是明顯大錯(cuò)特錯(cuò)的。
首先,劉XX與楊XX的轉(zhuǎn)讓協(xié)議是一份無效協(xié)議!(xxxx)安民一初字第315號(hào)民事判決書認(rèn)定(第4頁(yè)倒數(shù)第1—2行)明確記載:原告(劉XX)對(duì)該房屋無所有權(quán),其向被告(趙XX)主張騰房無事實(shí)和法律依據(jù)。
既然劉XX無房屋所有權(quán),那么他所簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否合法?他有沒有權(quán)利來簽訂該房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議呢?有點(diǎn)法律常識(shí)的百姓都會(huì)做出正確的判斷,他顯然無權(quán)簽訂該房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
另外,被上訴人楊XX在(xxxx)安民一初字第315號(hào)案件中,是作為劉XX的證人參加訴訟,是劉XX一家人為了在購(gòu)房時(shí)省點(diǎn)錢的頂名者。
他既不是買賣關(guān)系的當(dāng)事人,也不是建造人,與涉案房屋沒有任何關(guān)系,該房原始購(gòu)買者名義上是劉XX。
xxxx年1月16日,楊XX與劉XX簽訂協(xié)議,約定涉案房屋的所有權(quán)自始至終屬于楊XX所有,與事實(shí)完全不符,該約定沒有效力。
但原審法院卻置生效判決這樣的法定證據(jù)于不顧,錯(cuò)誤的認(rèn)定該協(xié)議有效,并認(rèn)為退還給楊XX是有效的。
顯然是大錯(cuò)特錯(cuò)。
楊XX自始對(duì)該房就沒有任何權(quán)利,怎么會(huì)出現(xiàn)一個(gè)退回房屋給楊XX的結(jié)論呢?
其次,原審法院沒有查明被上訴人是基于何種法律關(guān)系要求上訴人騰房。
上訴人自xxxx年11月將此房屋裝修后入住該房至今已近6年,在庭審中,原審法院沒有查明上訴人是如何實(shí)際占有該房屋,是基于購(gòu)買還是租賃還是強(qiáng)占,是用合法的手段還是非法的手段。
如果上訴人是購(gòu)得此房,被上訴人的訴訟請(qǐng)求自然應(yīng)予駁回。
如果是租賃,是在租賃期限以內(nèi)還是已過租賃期限。
如此重要的、基本的基礎(chǔ)法律關(guān)系原審法院卻不予審查,卻徑直作出判決,顯然是不考慮客觀事實(shí)。
二、原審判決適應(yīng)法律錯(cuò)誤。
房屋所有權(quán)的取得主要有兩種方式:一是原始取得,此時(shí)房屋所有權(quán)的取得無需登記。
二是繼受取得,主要是通過房屋交易等法律行為取得房屋所有權(quán),此時(shí)房屋所有權(quán)的取得必須經(jīng)過登記,否則,即使房屋實(shí)際交付占有,房屋所有權(quán)也不發(fā)生轉(zhuǎn)移。
(xxxx)安民一初字第315號(hào)民事判決書認(rèn)定(第四頁(yè)22—23行):爭(zhēng)議房產(chǎn)系XXXX居委會(huì)開發(fā)的小產(chǎn)權(quán)商品房。
也就是說,該房屋沒有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記,還沒有確權(quán)。
轉(zhuǎn)讓房屋之人沒有所有權(quán),受讓人卻取得了該房屋的所有權(quán)!原審法院如此確認(rèn)顯然錯(cuò)誤適應(yīng)法律。
三、原審法院審判程序違法。
1、原審判決雖然名義上采用普通程序?qū)徖,但事?shí)上在審理過程中自始至終只有一名審判員審理。
2、判決送達(dá)時(shí)間嚴(yán)重超過法定期限,判決書雖然載明判決時(shí)間為xxxx年4月20日,但送達(dá)給上訴人的時(shí)間為xxxx年5月16日,這距離判決作出之日已經(jīng)過去了一年之久,不知原審法院是出于什么原因。
四、本案顯然為劉XX與楊XX惡意串通,為了非法利益采用的所謂合法手段制造的蹩腳的伎倆。
上訴人于xxxx年自劉洪波之母張XX手中以16萬的價(jià)格購(gòu)得此房,裝修后居住至今。
當(dāng)時(shí)劉XX年僅16歲,為在校學(xué)生,還不具備完全無民事行為能力,購(gòu)房者是其母親,這是不言而喻的事實(shí)。
上訴人在購(gòu)房時(shí)雖然沒有與張XX簽訂書面協(xié)議,但張XX、張XX收下了上訴人的10萬元現(xiàn)金,上訴人實(shí)際占有該房,并進(jìn)行徹底裝修。
從常理推斷,上訴人與張玉環(huán)的關(guān)系顯然是房屋買賣關(guān)系。
張XX、張XX雖稱該款是借款,但上訴人與張XX經(jīng)營(yíng)的是一樣的業(yè)務(wù),是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手,流動(dòng)資金都不夠,憑什么借給張XX8萬元后又借給其姐姐張XXX2萬元?何況條也注明是收到現(xiàn)金而非借條。
劉XX一家就是因?yàn)閤xxx年下半年房?jī)r(jià)暴漲,在上訴人沒有與其簽訂書面購(gòu)房協(xié)議的情況下,為了私利反悔,想要回房子,向XXX村委補(bǔ)交款47850元,并將購(gòu)房人改為劉XX,以劉XX名義起訴上訴人。
在xxxxx年安民一初字第315號(hào)案件敗訴后,為了達(dá)到其目的,又與楊建波炮制了本案。
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綜上,原審判決顛倒黑白,違反法定程序,枉法裁判,嚴(yán)重侵犯了上訴人的合法權(quán)益。
上訴人不能妄猜其中的關(guān)系,但是上訴人極其憤怒。
請(qǐng)二審法院認(rèn)真查明事實(shí),依法主持正義,支持上訴人的上訴請(qǐng)求。
此致
濰坊市中級(jí)人民法院
上訴人:趙XX
xxxx年5月27日
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