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2017經(jīng)典民事上訴狀范文及格式
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民事上訴狀范文【篇1】
上訴人(一審被告):孟剛,男 ,1972年8月8日生,土家族,高中文化,工人,住湖南省張家界市永定區(qū)沙堤鄉(xiāng)氽水溪村孟家院子組。聯(lián)系電話:13974436800
被上訴人(一審原告):張家界市坤龍建安有限公司,住所地張家界市北正居委會澧濱小區(qū)。法定代表人白明安,公司總經(jīng)理。
上訴人因與張家界市坤龍建安有限公司確認勞動關(guān)系一案不服張家界市永定區(qū)人民法院(20xx)張定法民一初第391號民事判決書,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
一、撤銷張家界市永定區(qū)人民法院(20xx)張定法民一初第391號民事判決書;
二、確認上訴人與被上訴人存在事實勞動關(guān)系;
三、由被上訴人承擔全部訴訟費用。
事實和理由:
一、本案事實清楚
根據(jù)一審法院確認的事實:張家界市三角坪天鴻酒店“穿衣戴幅”工程項目由被上訴人承建,在承建中被上訴人將工程項目轉(zhuǎn)包給了無相應施工資質(zhì)及安全生產(chǎn)條件的包工頭袁昌貴組織實施。2011年11月15日上午,該工程項目
腳手架發(fā)生垮塌。為搶險加因清理垮塌的腳手架,該工程項目負責架子工的工頭劉金坤打電話給湯敬勝要上訴人孟剛和其他幾個鳳灣冶金雅苑項目工地上的架子工趕到三角坪天鴻酒店“穿衣戴帽”工程項目工地進行搶險加因清理垮塌的腳手架,并口頭約定日薪140元。 2011年11月15日下午,被上訴人孟剛在天鴻酒店“穿衣戴帽”工程項目工地搶險加固過程中從腳手架上摔下來,造成休克,被工友送往張家界市人民醫(yī)院住院治療,經(jīng)醫(yī)生診斷為右手腕關(guān)節(jié)橈骨粉碎性骨折。
二、一審法院適用法律錯誤
1、本案不屬雇傭關(guān)系而是事實勞動關(guān)系
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定:“雇傭活動,是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務活動。”因此,雇傭關(guān)系是指經(jīng)約定在雇員與雇主之間產(chǎn)生的由雇員向雇主提供勞務,雇主向雇員支付報酬的民事法律關(guān)系。雇傭關(guān)系主要特征:雇傭關(guān)系的主體雙方具有平等性,不具有隸屬性。雇傭關(guān)系主體之間具有普遍的平等性,雇傭關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅,以及雇傭合同的履行,均可由主體雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上是自由協(xié)商確定,相互之間沒有管理與被管理的隸屬關(guān)系。
勞動關(guān)系是指用人單位招用勞動者為其成員,勞動者在用人單位的管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務關(guān)系。勞動關(guān)系主要特征:勞動關(guān)系主體之間具有客觀上的隸屬性。勞動者作為用人單位的成員,在實現(xiàn)勞動過程中理所當然地應當遵守用人單位的`規(guī)章制度,服從用人單位的管理,雙方形成領(lǐng)導與被領(lǐng)導的隸屬關(guān)系。勞動關(guān)系產(chǎn)生于勞動過程之中。勞動關(guān)系的存在以勞動為目的。用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系,是為了實現(xiàn)勞動過程,是單位生產(chǎn)經(jīng)營的一部分,為社會生產(chǎn)或社會產(chǎn)品提供服務。勞動者的勞動成果歸屬于用人單位,也就是說,勞動者是在用人單位組織指揮下,為了最終實現(xiàn)用人單位的利益而勞動的。
(1)上訴人與被上訴人不是平等的主體。首先上訴人要接受其工作安排、組織、指揮和管理;其次要遵守勞動作息時間和勞動紀律規(guī)定;再次要在指定工作地點,現(xiàn)有勞動條件下工作;且上訴人的工作是被上訴人業(yè)務工作組成的一部分。雙方不具有雇傭關(guān)系具主體平等性特征,而符合勞動關(guān)系的主體之間客觀上的隸屬性特征。
(2)一審法院以勞動時間長短、穩(wěn)定性和是否具有成為單位員工的主觀意圖判定不存在勞動關(guān)系不符合我國當今社會的現(xiàn)實,這樣的判決將使大量的農(nóng)民工的合法權(quán)益得不到保護。根據(jù)《勞動合同法》第七條規(guī)定:用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。第十五條第二款規(guī)定:
用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立以完成一定工作任務為期限的勞動合同。勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條規(guī)定:用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。建立勞動關(guān)系,不以用工時間長短和是否訂立書面勞動合同來判定,而是以當事人雙方是否符合勞動法規(guī)規(guī)定的勞動關(guān)系主體和是否存在一方用工另一方提供勞動的事實而進行認定。
(3)上訴人從事的勞動構(gòu)成被上訴人的主要業(yè)務部分。上訴人與被上訴人雖未簽訂勞動合同,但在其承建的工程中從事腳手架加固工作,系其承建工程的主要業(yè)務組成部分,被上訴人公司項目部人員也承諾為上訴人支付勞動報酬,且上訴人僅是做工,勞動場所及條件等均是被上訴人提供。
(4)被上訴人應當承擔勞動用工主體責任。被上訴人是一個依照法律規(guī)定設(shè)立的企業(yè)法人,具有勞動用工主體資格。根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條:“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務)或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,
對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。”既然承擔用工主體責任,就要承擔《勞動法》等相關(guān)法律規(guī)定的用人單位必須履行的義務,包括向勞動者提供勞動報酬、休息休假、勞動安全保護等,本案上訴人接受包工頭的工作安排,服從其管理,已形成事實勞動關(guān)系,現(xiàn)上訴人的損傷符合工傷的時間、空間、職務特征,包工頭袁昌貴要承擔用工主體責任﹙工傷責任﹚,但現(xiàn)其不具備用工有主體資格,為保護勞動者合法權(quán)益,按法律規(guī)定發(fā)包方當然承擔用工主體責任,現(xiàn)勞動部門普遍裁定與發(fā)包方存在事實勞動關(guān)系,就是保護勞動者的合法權(quán)益,如果一審法院判定不存在勞動關(guān)系,上述法律規(guī)定不是成了一句空話。
三、本案事實勞動關(guān)系清楚,理由充分,但為了不浪費國家寶貴資源,上訴人仍然沒放棄與被上訴人進行調(diào)解誠意。一是上訴人是一個老實農(nóng)民,靠誠實勞動掙飯吃,沒有以掙取更多工傷賠償發(fā)財?shù)南敕,但也不能無原則讓步,讓上訴人今后生活陷入困頓。二是調(diào)解雙方能互相體諒。上訴人是家中主要勞動力,上有滿七十歲的父母,下有二個在讀中小學孩子,現(xiàn)經(jīng)簽定為七級傷殘,就是按最低的人身損害案賠償,也可以計算主張8~9萬元權(quán)利,按照工傷賠償我可以計算主張13~14萬元的權(quán)利,上訴人多次強調(diào)只要達到7萬元左右就可達成調(diào)解協(xié)議。但被上訴人仍然不予理睬。
因此希望被上訴人拿出真正的調(diào)解誠意。
綜上所述,請貴院依法撤銷一審判決,確認勞動關(guān)系存在。
此致
張家界市中級人民法院
上訴人: 孟剛
二○xx年三月二十八日
民事上訴狀范文【篇2】
上訴人(原審/一審被告/原告):姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)和住址。(名稱,住所地,法定代表人,職務。)
法定代理人:姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)和住址,聯(lián)系電話。(還要寫明他與答辯人的關(guān)系)
委托代理人;姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)和住址,聯(lián)系電話。(如委托律師代理,只寫明其姓名和職務)
被上訴人(原審/一審原告/被告):姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)和住址。(名稱,住所地,法定代表人,職務。)
法定代理人:姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)和住址,聯(lián)系電話。(還要寫明他與答辯人的.關(guān)系)
原審/一審第三人:姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)和住址。(名稱,住所地,法定代表人,職務。)
法定代理人:姓名,性別,年齡,民族,籍貫,職業(yè)和住址,聯(lián)系電話。(還要寫明他與答辯人的關(guān)系)
上訴人因 案,不服?谑忻捞m區(qū)人民法院作出的(2011)美民初字第232號《民事判決書》,現(xiàn)/特提起上訴。 上訴請求:
1、
2、
3、
事實和理由:
第一、
第二、
第三、
綜上(所述), 維。
此致
?谑兄屑壢嗣穹ㄔ
附:1、本上訴狀副本XX份。
2、其它證據(jù)材料XX份。 上訴人:年 月 日
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