醫(yī)療損害的民事責任

　　【摘要】 醫(yī)療損害賠償通常是指因醫(yī)療損害而引發(fā)的對患者造成的損害，所應承擔的民事賠償責任。其理論基礎應采用侵權行為，歸則原則采用一般過錯推定原則，實行舉證責任倒置。醫(yī)療損害賠償?shù)姆秶�，包括直接損害賠償，間接損害賠償和精神損害賠償。 賠償請求人應包括患者本人或與其有密切關系的近親友。

　　醫(yī)療損害賠償糾紛案件在審判實踐中存有較多的疑難問題，一直是民事審判工作中的難點問題。面對當前處理醫(yī)療糾紛的主要實體法依據(jù)的不統(tǒng)一及滯后性 ,應從醫(yī)療損害賠償關系的法律性質著手 ,認識到這種關系本質上是民事法律關系。對于醫(yī)療損害賠償案件 ,適用民事法律規(guī)范調整理所當然。面對法律和行政法規(guī)適用結果的差異 ,應“就高不就低”,無論是醫(yī)療事故損害賠償 ,或其他醫(yī)療糾紛損害賠償 ,均可適用《民法通則》、《合同法》以及相關司法解釋的規(guī)定 ,最大程度地保護患者的合法權益。而沖突根本的解決途徑 ,在于完成統(tǒng)一立法。

　　本文擬從法律思維與法律解釋的視角出發(fā)，對醫(yī)療損害賠償糾紛案件在民事責任和法律適用兩方面存在的問題進行分析，在現(xiàn)行法律框架內以及遵循法律基本原則的基礎上進行法律理解與適用的法意詮釋。另外, 我國也應加快對醫(yī)療損害賠償?shù)牧⒎ǖ耐晟啤?/p>

　　【關鍵詞】 醫(yī)療損害 民事責任 法律適用

　　前言

       (一)本選題研究的背景

　　在當前的社會生活中，醫(yī)患糾紛的矛盾日益成為被經常議論的話題，這從一定程度上反映了它作為一個不可忽視的問題存在于我們社會的發(fā)展過程中，也迫使我們不得不去全面認識它、重視它。這一問題的產生有其復雜的社會、經濟等背景，是多種因素共同作用的結果，它的徹底解決也需要社會各方面一起努力，在較長的一段時期內循序漸進地完成。具體到司法實踐領域里，這一問題又集中體現(xiàn)于患者與醫(yī)療機構的損害賠償糾紛案件中。

　　近年來，法院審理的大量醫(yī)患類糾紛案件均是因為醫(yī)療過程中的損害事件而引發(fā)，醫(yī)療糾紛案件已成為目前社會公眾普遍關注的熱點和焦點問題之一。要認真研究醫(yī)療損害賠償糾紛案件，就要先了解該類案件的歷史和現(xiàn)狀，以及該類案件在司法實踐中面臨的問題，然后才能提出構思予以解決。此類糾紛案件大多是患者認為醫(yī)療機構及其醫(yī)務工作者的醫(yī)療行為不當，造成了自己身體上的損害，要求賠償從而發(fā)生糾紛�！夺t(yī)療事故處理條例》施行后，各地法院受理的醫(yī)療損害賠償糾紛案件普遍在呈上升趨勢，越來越多的醫(yī)療損害賠償糾紛都尋找司法救濟的途徑解決。

　　(二)本選題研究的意義

　　由于我國法治本身的局限性、立法的滯后性以及醫(yī)療行為本身的特殊性，法院在審理該類案件時遇到了一系列的問題，導致司法實踐中觀念認識上的差異和法律適用上的混亂，相同性質的案件在不同法院審理中常出現(xiàn)差別很大或完全相反的判決結果。面對醫(yī)療損害賠償糾紛案件大量存在的客觀事實，本文擬從審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件存在的若干問題入手，通過對這些問題進行一一闡述，予以分析，從而提出自己在法律意義上的思考，旨在通過對該類糾紛中所涉及到的醫(yī)患雙方的民事責任和責任構成、歸責原則以及在處理該類糾紛時如何正確適用法律法規(guī)等問題的剖析，試圖為實踐中順利的解決醫(yī)療損害賠償糾紛提供一種理論上的參考，期望從一個更加公平、合理的角度去闡明醫(yī)患雙方在處理該種損害賠償糾紛時所應保持的理性。

　　(三)文獻綜述

　　1.國外文獻綜述

　　隨著現(xiàn)代醫(yī)學技術的發(fā)展，尤其是本世紀70年代以來，醫(yī)療損害事件大量涌現(xiàn)，醫(yī)患矛盾日漸突出，大批案件接踵而至，對該類案件中所反映出來的醫(yī)療損害賠償?shù)南嚓P問題進行理論上的探討和研究，已成為世界各國民法上的一大熱點。其中以日本和德國為代表。自本世紀70年代以來，日本判例和學界在醫(yī)療害賠償問題上進行了深入的理論探討和研究，以我妻榮、加藤一郎、森島昭夫等為代表的學者和教授們提出了若干頗具影響力的理論和法理，并被日本最高裁判所采納，完成了該領域內對傳統(tǒng)侵權法理論的重構，并相對完善的解決了司法實務中的一系列難題。

　　2.國內文獻綜述

　　我國在計劃經濟體制下，這一矛盾被醫(yī)療、福利制度掩蓋起來。只是隨著改革的不斷深化，醫(yī)療機構的逐步市場化，尤其是隨著人們法制觀念的加強、患者權利意識的提高，由此引起的訴訟大量出現(xiàn)，加之我國相關的法律尚不健全，調整醫(yī)患關系的主要法規(guī)——《醫(yī)療事故處理條例》與現(xiàn)實的矛盾日漸明顯，才使得醫(yī)療損害賠償領域的矛盾和問題凸現(xiàn)出來，學術理論界才開始對這一問題進行相關探討和研究。因此，我國尤其是大陸地區(qū)對醫(yī)療損害賠償相關理論問題的研究與德國、日本等國家的研究狀況相比，時間較短，理論上也不是很成熟。

　　目前我國大陸地區(qū)探討醫(yī)療損害和醫(yī)療過失的相關問題的文章日漸增多，但系統(tǒng)研究醫(yī)療損害賠償理論和實踐的專著卻并不多。大陸近幾年來系統(tǒng)研究醫(yī)療損害賠償理論的學者和專著主要是梁慧星的《醫(yī)療損害賠償案件的法律適用問題》(人民法院報 2005出版)，夏蕓所著的《醫(yī)療事故賠償法》(法律出版社 2007年版)。而這兩部專著在理論上又主要是借鑒了日本和我國臺灣地區(qū)的理論研究成果。此外還有臺灣學者黃丁全所著的《醫(yī)事法》(中國政法大學出版社2003年版)。但以上資料更多的是對于日本和臺灣理論研究成果的介紹，對于國內近年出現(xiàn)的一些具有典型性的相關案例及其所反映出來的理論瓶頸，并未提出具有針對性的理論方案。然而由于大陸地區(qū)資料的獲取受限，筆者并未取得德國和日本在醫(yī)療損害賠償領域的相關專著和理論研究資料，只能根據(jù)以上幾部專著中對于國外先進理論成果的介紹中獲取有用的信息。

　　此外，損害賠償法、侵權法等一些傳統(tǒng)基本理論的最新發(fā)展也是本文獲取資料和信息的來源。在損害賠償法、侵權法等領域，一些傳統(tǒng)基礎理論如過失的認定、因果關系的證明、違法性要件等問題已經有了新的發(fā)展，例如過失概念的客觀化等，甚至在這些領域出現(xiàn)了許多新的理論如因果關系證明中的間接反證理論等，這些新的理論和方法對解決醫(yī)療糾紛中的損害賠償問題具有直接的意義和價值。這方面的資料主要有《德國債法分論》、《哈佛法律評論——侵權法學精粹》、《詳解損害賠償法》等。

　　一、醫(yī)療損害賠償糾紛的概念與案由的確定

　　(一)醫(yī)療事故及醫(yī)療損害賠償糾紛的概念

　　1.醫(yī)療事故

　　《醫(yī)療事故處理條例》第2條規(guī)定：“醫(yī)療事故是指醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員在醫(yī)療活動中，違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護理規(guī)范、常規(guī)，過失造成患者人身損害的事故”。 (以下簡稱《條例》)確定是否是醫(yī)療事故，目前需要醫(yī)療事故鑒定委員會鑒定才能認定。關于構成醫(yī)療事故的損害賠償問題，最高人民法院于2003年1月6日頒布的《關于參照<醫(yī)療事故處理條例>審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》(法[2003]20號規(guī)定：“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關規(guī)定辦理;因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定。”此條規(guī)定明確了《條例》與《民法通則》的適用關系。

　　2.醫(yī)療損害賠償糾紛

　　醫(yī)療損害賠償糾紛，指患者及其親屬認為醫(yī)療機構及其工作人員的醫(yī)療行為存在過錯或差錯，并因此造成患者身體或精神上的損害事實，而引發(fā)以損害賠償為主要訴求的民事權益爭議。以是否構成醫(yī)療事故為標準，醫(yī)療損害賠償可分為醫(yī)療事故賠償和其他醫(yī)療損害賠償。

　　(二)醫(yī)療損害賠償糾紛案由的確定

　　《民事案件案由規(guī)定(試行)》將醫(yī)患類糾紛案由確定為“醫(yī)療事故損害賠償糾紛”，筆者覺得此案由的確定未能體現(xiàn)民事責任的性質，不能涵蓋所有此類糾紛，存在概念上的混淆。制定《條例》的目的在于強化衛(wèi)生行政部門的職責，明確了醫(yī)療事故處理工作的主管部門是衛(wèi)生行政部門，“醫(yī)療事故”這個概念實際是對行政責任的界定。按照《民法通則》規(guī)定，只要行為人的過錯造成了他人人身或財產等民事權益損害，受害人享有損害賠償請求權，并沒有限定這種損害的類型和程度�；挤街灰�認為醫(yī)療機構的醫(yī)療行為侵犯了他的生命、健康、財產等民事權益，且造成了損害事實，就享有損害賠償請求權，而并非只有當醫(yī)療損害構成了醫(yī)療事故時才能請求民事賠償。這種情況既包括醫(yī)療事故引起的民事賠償，又包括醫(yī)療事故之外的其他醫(yī)療損害引起的民事賠償。在民事法律領域中對民事責任的界定應該使用“醫(yī)療損害”這一概念更為準確合理。以行政管理法規(guī)界確定行政責任的概念來規(guī)范民事法領域民事責任概念的內容，這樣確定的案由縮小了此類糾紛的范圍，就容易給人造成只有經鑒定構成醫(yī)療事故損害，才能請示賠償?shù)腻e誤認識，不利于保護患方的合法民事權益。

　　筆者認為應將此類糾紛的案由確定為“醫(yī)療損害賠償糾紛”更妥當。由于醫(yī)患類糾紛中存在違約責任與侵權責任競合，患方可以在違約責任或侵權責任之間選擇，以對自己最有利的責任方式提出訴請。因此，案由的確定應當考慮當事人選擇不同訴因所界定的民事責任性質，如患方選擇侵權責任作訴因，案由應確定為“醫(yī)療損害賠償糾紛”;若選擇違約責任作訴因，則應確定為“醫(yī)療服務合同糾紛”。綜上，醫(yī)患類糾紛案由的確定，應根據(jù)不同訴因所界定之民事責任性質而定。

　　二、醫(yī)療損害賠償民事責任性質分析

　　(一)醫(yī)療損害賠償?shù)拿袷仑熑蔚母拍?/strong>