我國(guó)計(jì)算機(jī)軟件最終用戶的法律地位論文【1】
摘要:微軟黑屏引發(fā)的直接問(wèn)題,就是計(jì)算機(jī)軟件最終用戶法律地位如何,最終用戶享有何種權(quán)利,承擔(dān)何種義務(wù)。
這個(gè)問(wèn)題的關(guān)鍵就在于要理清我國(guó)法律體制下計(jì)算機(jī)軟件的合法復(fù)制品所有人、計(jì)算機(jī)軟件非法復(fù)制品持有人和計(jì)算機(jī)軟件合理使用人各自的法律地位,劃分各自的權(quán)利界限。
關(guān)鍵詞:計(jì)算機(jī)軟件;最終用戶;著作權(quán)
一、微軟黑屏引發(fā)的思考
1999年微軟訴亞都案在中國(guó)社會(huì)引起渲染大波,公眾稱微軟為“知識(shí)霸權(quán)”,引發(fā)了社會(huì)關(guān)于計(jì)算機(jī)軟件最終用戶法律地位的廣泛討論。
微軟于今年10月實(shí)施的其“黑屏計(jì)劃”,再次引發(fā)了人們對(duì)計(jì)算機(jī)軟件最終用戶法律地位的關(guān)心。
2008年10月21日,微軟啟動(dòng)了其全球反盜版計(jì)劃,從21日24時(shí)起,凡微軟Windows xp和Office軟件的用戶,將參加微軟正版驗(yàn)證計(jì)劃,否則,用戶將不能獲得微軟推出的更新服務(wù),計(jì)算機(jī)軟件可能出現(xiàn)安全隱患。
正版驗(yàn)證計(jì)劃是指Windows xp和Office軟件的用戶在下載更新包的時(shí)候,同時(shí)會(huì)下載一個(gè)正版驗(yàn)證程序,此程序?qū)⑹占脩舻能浖畔,如果用戶使用的軟件為盜版軟件,正版驗(yàn)證程序會(huì)提醒用戶,并將桌面背景設(shè)置為純黑色。
微軟聲稱,這并不影響計(jì)算機(jī)的正常使用,即使用戶的計(jì)算機(jī)黑屏了,仍然可以自己設(shè)置更改回原來(lái)的桌面背景,只是60分鐘后又會(huì)自動(dòng)變成純黑色。
微軟的這一行動(dòng)引起了社會(huì)各方的關(guān)注,有人指微軟涉嫌侵犯隱私和信息安全,有人稱微軟的行為是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
然而,討論微軟黑屏的行為是否合法,首先的問(wèn)題是要認(rèn)識(shí)計(jì)算機(jī)軟件最終用戶的法律地位,如果計(jì)算機(jī)軟件最終用戶使用非法的軟件復(fù)制品侵犯微軟的著作權(quán),則微軟采取的行動(dòng)就是維權(quán)行動(dòng);如果計(jì)算機(jī)軟件最終用戶使用軟件非法復(fù)制品不為法律所禁止,則微軟就完全沒(méi)有理由采取維權(quán)行動(dòng)了。
在我國(guó)的法律體制下,計(jì)算機(jī)軟件用戶的法律地位到底如何了?
二、我國(guó)計(jì)算機(jī)軟件最終用戶的法律地位
我國(guó)有關(guān)計(jì)算機(jī)軟件最終用戶的權(quán)利義務(wù),主要規(guī)定在《著作權(quán)法》和2001年的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》(以下簡(jiǎn)稱《條例》)中。
(一)計(jì)算機(jī)軟件的使用和用戶。
著作權(quán)法上對(duì)作品的使用,不同于通常意義的使用,我國(guó)修改以前的著作權(quán)法第十條之(五)規(guī)定著作權(quán)中的使用權(quán)是指以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影或電視、錄像或改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品,可見(jiàn),著作權(quán)法上的使用與生活中的“使用”有不同的含義。
如閱讀圖書,欣賞音樂(lè),觀看電影等也是對(duì)作品的使用,但卻不是著作權(quán)法上的使用。
著作權(quán)法上對(duì)作品的使用,是著作權(quán)人的專屬權(quán)利,任何人未經(jīng)著作權(quán)人許可,不得行使,否則即為侵權(quán);不為著作權(quán)法認(rèn)可的使用,著作權(quán)人通常是不能控制的。
因此,未經(jīng)允許復(fù)制受著作權(quán)保護(hù)的作品,可能被著作權(quán)法認(rèn)為是侵權(quán);對(duì)于購(gòu)買、閱讀作品非法復(fù)制件的行為,通常不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。[1]然而,這一規(guī)則并不適用于計(jì)算機(jī)軟件。
《條例》第三十條“軟件復(fù)制品的持有人不知道也沒(méi)有合理理由知道該軟件是非法復(fù)制品的,不承擔(dān)賠償責(zé)任;但是,應(yīng)當(dāng)停止使用,銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。”可見(jiàn),計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例中的“使用”,其范圍比著作權(quán)法中的使用要大,不僅包含對(duì)作品的復(fù)制等通常情況下專屬于著作權(quán)人的使用,還包含原本不受著作權(quán)人控制的用戶的使用。
對(duì)“使用”范圍的界定,確定了著作權(quán)人和最終用戶的權(quán)利界限,專屬于權(quán)利人的使用,用戶未經(jīng)許可就不得行使,否則即為侵權(quán);非專屬于權(quán)利人的使用,用戶可以自由行使,不受權(quán)利人控制。
計(jì)算機(jī)軟件的用戶,不同的人有不同的定義,有人將計(jì)算機(jī)軟件最終用戶看成是對(duì)軟件進(jìn)行功能性使用的人,有人將計(jì)算機(jī)軟件最終用戶看成將軟件用于自我消費(fèi)而非出租、轉(zhuǎn)售他人的人。
[2]筆者認(rèn)為,計(jì)算機(jī)軟件用戶,是指將計(jì)算機(jī)軟件用于存儲(chǔ)、處理信息,或?yàn)榉奖愦鎯?chǔ)、處理信息而使用計(jì)算機(jī)軟件的人。
如此定義計(jì)算機(jī)軟件最終用戶,體現(xiàn)了用戶使用軟件的目的,以與計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)人的使用相區(qū)分。
(二)合法計(jì)算機(jī)軟件復(fù)制品所有人地位。
根據(jù)用戶的軟件是否經(jīng)軟件著作權(quán)人許可,可以將用戶分為軟件合法復(fù)制品所有人、軟件非法復(fù)制品的持有人和軟件合理使用人,《條例》也主要是針對(duì)這三類用戶制定的。
本文將分別介紹這三類用戶的法律地位。
1、軟件裝機(jī)的法律問(wèn)題。
計(jì)算機(jī)軟件的使用不同于圖書、音樂(lè)作品的使用,圖書從書店買回來(lái)之后就可以直接閱讀,音樂(lè)作品從音像店買回來(lái)后就可以直接欣賞,用戶不用再制作復(fù)制品,就可以完成對(duì)作品的使用。
計(jì)算機(jī)軟件的使用分為裝機(jī)和運(yùn)行兩個(gè)過(guò)程,裝機(jī)就是把計(jì)算機(jī)軟件復(fù)制到計(jì)算機(jī)的硬盤上,以便在計(jì)算機(jī)上運(yùn)行軟件;運(yùn)行就是在計(jì)算機(jī)上執(zhí)行軟件的代碼,執(zhí)行的過(guò)程需要把計(jì)算機(jī)軟件的代碼復(fù)制到計(jì)算機(jī)的臨時(shí)存儲(chǔ)器(RAM)中。
這是計(jì)算機(jī)使用的一般過(guò)程,當(dāng)然,有時(shí)候也可以直接從磁盤中讀取軟件,而不需要裝機(jī)的過(guò)程,但是無(wú)論是直接從磁盤中讀取軟件,還是先裝機(jī)再使用,都會(huì)涉及到軟件的復(fù)制問(wèn)題,不復(fù)制軟件就無(wú)法正常的使用計(jì)算機(jī)軟件,軟件的價(jià)值就無(wú)法實(shí)現(xiàn)。
復(fù)制受著作權(quán)保護(hù)的作品,都要經(jīng)著作權(quán)人許可,除為了個(gè)人學(xué)習(xí)、研究、欣賞之目的可以未經(jīng)著作權(quán)人許可而復(fù)制作品等合理使用外,未經(jīng)著作權(quán)人許可的復(fù)制都是侵權(quán),而大多數(shù)計(jì)算機(jī)軟件的用戶可以說(shuō)都不在合理使用的范圍內(nèi)。
為使軟件合法復(fù)制品所有人能正常使用軟件,《條例》第十六條規(guī)定“軟件合法復(fù)制品的所有人享有下列權(quán)利”,“根據(jù)使用需要把該軟件裝入計(jì)算機(jī)等具有信息處理能力的裝置內(nèi);”然而這樣的規(guī)定卻引發(fā)了另一個(gè)問(wèn)題,該條并沒(méi)有限定軟件合法復(fù)制品所有人能夠裝機(jī)的數(shù)量,即軟件所有人是只能將軟件裝入一臺(tái)計(jì)算機(jī),還是軟件所有人可以將軟件裝入一臺(tái)以上的計(jì)算機(jī)。
在美國(guó),法律也沒(méi)有規(guī)定軟件所有人能夠裝機(jī)的數(shù)量,這一問(wèn)題是通過(guò)技術(shù)手段解決的,在美國(guó)市場(chǎng)上出售的正版Windows操作系統(tǒng),微軟就通過(guò)技術(shù)手段限制一份操作系統(tǒng)的復(fù)制品只能裝在最多4臺(tái)計(jì)算機(jī)上。
這樣做的缺陷一是技術(shù)措施很容易被他人破壞,二是這樣不加區(qū)分的限制也不盡合理,例如,一五口之家,每人有一臺(tái)筆記本電腦,書房還有一臺(tái)臺(tái)式電腦,那這家人不得不為了使用正版的Windows操作系統(tǒng)而去購(gòu)買兩份該軟件的合法復(fù)制品。
軟件的裝機(jī)數(shù)量是一個(gè)重要的問(wèn)題,如果不對(duì)其做出規(guī)定,將會(huì)嚴(yán)重?fù)p害著作權(quán)人的權(quán)利,一份合法復(fù)制品將會(huì)被無(wú)數(shù)人使用,一個(gè)人使用軟件需要買一份復(fù)制品,一家擁有上萬(wàn)職員的大公司使用軟件也只需要一份復(fù)制品,這對(duì)著作權(quán)人和消費(fèi)者都不公平。
因此法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定軟件的一份合法復(fù)制品能夠裝機(jī)的數(shù)量,同時(shí)為防止給家庭帶來(lái)不合理的負(fù)擔(dān),還應(yīng)當(dāng)規(guī)定家庭使用的例外。
2、軟件的修改和備份。
受著作權(quán)保護(hù)的作品未經(jīng)著作權(quán)人許可,是不得擅自修改的,否則即為侵權(quán);但計(jì)算機(jī)軟件由于其使用的需要,用戶應(yīng)當(dāng)可以在一定范圍內(nèi)修改其所有的軟件合法復(fù)制品。
市場(chǎng)上出售的軟件大多是通用軟件,即不是為了特定目的設(shè)計(jì)、在特定壞境下運(yùn)行的軟件,而是為了在更大范圍內(nèi)使用,集成多項(xiàng)功能,在一般的計(jì)算機(jī)上能夠運(yùn)行的軟件。
通用軟件能夠滿足大多數(shù)人的使用需要,然而卻有浪費(fèi)資源和降低運(yùn)行速度的問(wèn)題,一些不需要的功能占用計(jì)算機(jī)資源,降低軟件運(yùn)行的速度;同時(shí),還可能為了特定的目的而需要軟件擁有特定的功能。
例如,用戶在使用Windows操作系統(tǒng)時(shí),可能為了獲得更快的運(yùn)行速度,而刪除Windows的一些插件;用戶在使用暴風(fēng)音影時(shí),為了獲得高質(zhì)量的畫面,可能在暴風(fēng)音影中增加一些插件。
這些都是為了使軟件達(dá)到更好的效果而修改軟件,可見(jiàn),用戶修改軟件是必要的,法律不應(yīng)當(dāng)禁止用戶為了達(dá)到更好的效果而修改軟件。
考慮到用戶的這種需要,《條例》十六條之(三)規(guī)定“軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利”,“為了把該軟甲用于實(shí)際的計(jì)算機(jī)環(huán)境或?yàn)榱烁倪M(jìn)其功能、性能而進(jìn)行必要的修改。”但是,這種修改應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制在軟件的合法復(fù)制品所有人使用,否則,就可能侵犯軟件著作權(quán)人的合法權(quán)益,該條還規(guī)定“除合同另有約定外,未經(jīng)權(quán)利人許可,不得向第三人提供修改后的軟件。”這樣可以防止未經(jīng)軟件著作權(quán)人許可修改的軟件進(jìn)入市場(chǎng),保護(hù)軟件著作權(quán)人的合法權(quán)益。
計(jì)算機(jī)軟件用戶使用軟件,除了需要修改軟,還有備份的需要。
軟件在計(jì)算機(jī)中是以數(shù)據(jù)方式存在的,不像有形物那樣易于管理和維護(hù),而且軟件的數(shù)據(jù)量相當(dāng)龐大,非專業(yè)人員很難進(jìn)行維護(hù),再加上軟件開(kāi)放商一般都會(huì)對(duì)軟件代碼采取保密措施,即使專業(yè)人員維護(hù)軟件也是一項(xiàng)艱巨的工作。
一個(gè)可行的辦法是允許軟件所有人制作必要的備份,以便軟件損壞后可以及時(shí)恢復(fù),這項(xiàng)權(quán)利在計(jì)算機(jī)病毒肆虐的今天,尤為重要。
大量的計(jì)算機(jī)病毒嚴(yán)重威脅著用戶的數(shù)據(jù)安全,軟件往往很容易就被病毒感染,造成數(shù)據(jù)丟失,甚至使軟件無(wú)法運(yùn)行,如果不允許用戶制作必要的備份,將給用戶帶來(lái)嚴(yán)重的損失。
允許軟件的合法復(fù)制品所有人制作必要的復(fù)制品,帶來(lái)的問(wèn)題是應(yīng)該如何處理軟件所有人制作的備份復(fù)制品,備份的復(fù)制品是否可以由第三人使用?軟件所有人喪失所有權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)如何處理軟件的復(fù)制品?對(duì)于這些問(wèn)題,我國(guó)法律做出了明確規(guī)定,《條例》第十六條“軟件的合法復(fù)制品所有人享有下列權(quán)利”,“為了防止復(fù)制品損壞而制作備份復(fù)制品。這些備份復(fù)制品不得通過(guò)任何方式提供給他人使用,并在所有人喪失對(duì)該合法復(fù)制品的所有權(quán)時(shí),負(fù)責(zé)將備份復(fù)制品銷毀。”如此,既滿足了用戶使用軟件的需要,也可以防止軟件著作權(quán)人利益受到損害。
3、計(jì)算機(jī)軟件用戶與第三人。
對(duì)于計(jì)算機(jī)用戶責(zé)任的討論,很少論及軟件用戶與第三人的關(guān)系,然而軟件用戶與第三人的關(guān)系,又是個(gè)不可回避的問(wèn)題,是軟件著作權(quán)人和軟件所有人權(quán)利義務(wù)劃分的重要方面,本文擬就軟件用戶與第三人的關(guān)系做初步探討。
第三人是指除了軟件著作權(quán)人和軟件的合法復(fù)制品所有人(以下簡(jiǎn)稱軟件所有人)以外的其他人,軟件所有人與第三人關(guān)系的核心是軟件所有人能否許可第三人使用軟件。
軟件所有人許可第三人使用軟件分為兩種情況,一是軟件所有人許可他人使用后自己不再保留軟件的復(fù)制品,也不再使用軟件,二是軟件所有人許可他人使用后自己仍保留軟件的復(fù)制品,并繼續(xù)使用軟件。
對(duì)于第一個(gè)問(wèn)題,其實(shí)際效果與向第三人轉(zhuǎn)讓軟件所有權(quán)相同,在此不予論述。
第二個(gè)問(wèn)題,則是個(gè)比較復(fù)雜的問(wèn)題,例如,軟件所有人能否允許近親屬、朋友等關(guān)系密切的人使用其軟件?他人借用電腦后是否能使用電腦上的軟件?通常的認(rèn)識(shí)是,軟件所有人當(dāng)然可以允許親屬、朋友使用其計(jì)算機(jī)上的軟件,借用人也不必征得軟件著作權(quán)人的許可,就可以使用借用的計(jì)算機(jī)上的軟件。
然而現(xiàn)代技術(shù)卻使許可第三人使用發(fā)生了變化,不限于傳統(tǒng)意義上的許可使用了。
隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展,計(jì)算機(jī)軟件也可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)共享,即平時(shí)只需要在一臺(tái)計(jì)算機(jī)(以下稱存儲(chǔ)軟件的計(jì)算機(jī)為甲計(jì)算機(jī))上裝入軟件,其他計(jì)算機(jī)(以下稱乙計(jì)算機(jī))只要與甲計(jì)算機(jī)聯(lián)網(wǎng),共享資源,乙計(jì)算機(jī)就可以使用軟件了。
這項(xiàng)技術(shù)使軟件所有人可以許可成千上萬(wàn)的人使用其軟件,其他用戶也不用再購(gòu)買軟件的復(fù)制品,只需與一個(gè)用戶共享軟件就可以了,這嚴(yán)重?fù)p害了軟件著作權(quán)人的利益,不利于保護(hù)軟件著作權(quán)人的合法權(quán)益。
我國(guó)沒(méi)有明確規(guī)定是否允許軟件所有人許可第三人使用軟件,但從立法條文中可以推測(cè)出,法律是禁止軟件所有人許可第三人使用軟件的。
《條例》第十六條“這些復(fù)制品不得通過(guò)任何方式提供給他人使用,并在所有人喪失該合法復(fù)制品的所有權(quán)時(shí),負(fù)責(zé)將備份復(fù)制品銷毀”,“除合同另有約定外,未經(jīng)該軟件著作權(quán)人許可,不得向任何第三方提供修改后的軟件。”然而,這樣的規(guī)定卻不盡合理,沒(méi)有區(qū)分許可他人使用的類型,諸如借用人、親屬、朋友等使用軟件所有人的軟件也得征得軟件著作權(quán)人的許可。
在立法的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同的類型,予以分別規(guī)定,否則將造成社會(huì)關(guān)系的混亂。
(三)軟件非法復(fù)制品持有人的地位。
軟件非法復(fù)制品持有人(以下簡(jiǎn)稱非法軟件持有人)地位的核心問(wèn)題是非法軟件持有人使用非法的軟件復(fù)制品是否構(gòu)成侵權(quán),對(duì)此,學(xué)者有多種觀點(diǎn)。
有的認(rèn)為,個(gè)人使用盜版軟件沒(méi)有危及到軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,相反,軟件產(chǎn)業(yè)一直是在默許用戶這種行為下發(fā)展起來(lái)的,因此,個(gè)人使用盜版軟件不構(gòu)成侵權(quán)。
[3]有的認(rèn)為,不區(qū)分軟件非法復(fù)制品持有人使用軟件是商業(yè)目的的使用,還是非營(yíng)利性的使用,籠統(tǒng)的認(rèn)為非法軟件持有人的使用行為皆為侵權(quán),是盲目的追求“超世界水平的保護(hù)”。
[4]有的區(qū)分使用過(guò)程中是否含有版權(quán)性使用,認(rèn)為若含版權(quán)性使用則屬侵權(quán),否則,不認(rèn)為是侵權(quán)。
[5]筆者認(rèn)為,非法軟件持有人使用軟件都是侵犯軟件著作權(quán)的行為,理由有三,一是軟件本身的價(jià)值很高,現(xiàn)代軟件由于其功能越來(lái)越齊全,運(yùn)行速度越來(lái)越快,處理數(shù)據(jù)的能力和速度大大提升,其本身的價(jià)值越來(lái)越大,一份軟件的合法復(fù)制品售價(jià),遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一本圖書的售價(jià),若允許非法軟件持有人使用,對(duì)軟件著作權(quán)人是極不公平的。
二是由于使用軟件本身即可為用戶帶來(lái)利潤(rùn),這與通常情況下閱讀圖書是不同的,閱讀圖書是不能給閱讀者帶來(lái)直接經(jīng)濟(jì)利益的,然而軟件用戶卻可以通過(guò)軟件的使用直接牟取巨額利潤(rùn)。
三是用于軟件復(fù)制的技術(shù)導(dǎo)致的,軟件復(fù)制的技術(shù)簡(jiǎn)便,無(wú)需成本,使軟件與圖書、音樂(lè)等作品相比,更容易被復(fù)制。
關(guān)于技術(shù)原因的另一個(gè)問(wèn)題是,圖書、音樂(lè)等作品的復(fù)制技術(shù)并不廣泛流傳,雖然普通人也可以復(fù)制圖書、音樂(lè)作品,但與出版商制作的復(fù)制品相比,其質(zhì)量相差甚遠(yuǎn)。
然而,一個(gè)普通人卻可以輕易的制作與市場(chǎng)上出售的正版軟件一模一樣的復(fù)制品,而不影響軟件的使用。
非法軟件持有人使用軟件對(duì)軟件著作權(quán)的保護(hù)是極其不利的,應(yīng)當(dāng)加以禁止,我國(guó)法律也是這樣規(guī)定的,《條例》第三十條規(guī)定“軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒(méi)有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的,不承擔(dān)賠償責(zé)任;但是,應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。”
(四)軟件的合理使用。
著作權(quán)保護(hù)軟件,但是并不保護(hù)軟件體現(xiàn)的技術(shù),為了促進(jìn)軟件的發(fā)展,應(yīng)當(dāng)使社會(huì)可以方便的了解軟件所采用的技術(shù)。
然而,現(xiàn)實(shí)是軟件公司大都對(duì)其軟件采取保密措施,不公布其源代碼,長(zhǎng)期壟斷相關(guān)技術(shù),想要了解軟件采用技術(shù)的人必須自己去研究。
但研究軟件采用的技術(shù)不可避免的會(huì)涉及到軟件的復(fù)制,如果這種復(fù)制也要征得軟件著作權(quán)人許可的話,則軟件著作權(quán)人可能為了保護(hù)其技術(shù)而不發(fā)放許可。
為使公眾可早日知曉軟件采用的技術(shù),法律應(yīng)當(dāng)為研究軟件的人提供便利,允許其不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可而復(fù)制作品。
我國(guó)法律也是這樣規(guī)定的,《條例》第十七條規(guī)定“為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計(jì)思想和原理,通過(guò)安裝、顯示、傳輸或者存儲(chǔ)軟件等方式使用軟件的,可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可,不向其支付報(bào)酬。”這可以防止軟件著作權(quán)人壟斷軟件的技術(shù),平衡軟件著作權(quán)人和社會(huì)的利益。
三、結(jié)論:計(jì)算機(jī)軟件是特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體,其用戶的法律地位與圖書、音樂(lè)等作品用戶的法律地位不同,用戶使用軟件的非法復(fù)制品,即使使用前或使用時(shí)不知道該軟件為非法復(fù)制品,依然構(gòu)成侵權(quán),只是承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任不同。
因此,用戶使用盜版的Windows xp和Office軟件,是侵權(quán)行為;微軟采取行動(dòng)提醒使用盜版Windows xp和Office軟件的用戶,是維權(quán)行為,是法律允許的行為。
參考文獻(xiàn):